Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0168/2001. Boletín Oficial n° 29.613, miércoles 21 de marzo de 2001, p. 9.

Citas Legales : Estatuto social (Central Térmica Dock Sud S.A.) - artículo 05, Estatuto social (Central Térmica Dock Sud S.A.) - artículo 06, Estatuto social (Central Térmica Dock Sud S.A.) - artículo 17, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 188, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 190, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 194, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 207, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 216, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 217, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 244, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 251, Ley 24.065 - artículo 56 incisos a) y s), Ley 23.696 - artículo 21, Ley 23.696 - artículo 22, Ley 23.696 - artículo 23, Ley 23.696 - artículo 24, Ley 23.696 - artículo 25, Ley 23.696 - artículo 26, Ley 23.696 - artículo 27, Ley 23.696 - artículo 28, Ley 23.696 - artículo 29, Ley 23.696 - artículo 30, Ley 23.696 - artículo 31, Ley 23.696 - artículo 32, Ley 23.696 - artículo 33, Ley 23.696 - artículo 34, Ley 23.696 - artículo 35, Ley 23.696 - artículo 36, Ley 23.696 - artículo 37, Ley 23.696 - artículo 38, Ley 23.696 - artículo 39, Ley 23.696 - artículo 40

Expediente Citado : ENRE 08771/2000



BUENOS AIRES, 14 DE MARZO DE 2001

    VISTO: El Expediente ENRE N° 8771/00, y

    CONSIDERANDO:

    Que en relación al Expediente de la referencia, la “Empresa Central Dock Sud Sociedad Anónima” (en adelante “DOCK SUD”) solicita la aprobación de la modificación del artículo 5° de los Estatutos Sociales;

    Que posteriormente se presentó mediante nota de fecha 14 de noviembre de 2000, entrada ENRE N° 51.909, que obra a fojas 34 del Expediente en cuestión, para solicitar la aprobación del artículo 6° de los Estatutos Sociales, en razón de acuerdos arribados por los accionistas integrantes del Programa de Propiedad Participada (PPP), donde resolvieron la modificación por unanimidad de dicho artículo;

    Que la modificación del artículo 5° ha sido aprobada “ad referéndum” de este Ente en Asamblea General Extraordinaria del 20 de junio de 2000;

    Que la modificación del artículo 6° por su parte, ha sido aprobada “ad referéndum” de este Ente en Asamblea General Extraordinaria del día 13 de octubre de 2000;

    Que “DOCK SUD” solicita autorización para llevar a cabo un aumento del capital social de la compañía, por la suma de $ 59.277.330,97, mediante la emisión de (I) 324.890.536 acciones ordinarias nominativas escriturales no endosables de un centavo valor nominal cada una y derecho a un voto por acción, correspondiendo 183.460.488 a acciones Clase A, 140.297.155 a acciones Clase B y 1.132.893 a acciones Clase C; y (II) 5.602.842.561 acciones preferidas nominativas escriturales sin derecho a voto de un centavo valor nominal cada una;

    Que dicha propuesta surge de la necesidad de contribuir con fondos propios al proyecto de construcción de la nueva central de generación de electricidad en ciclo combinado;

    Que el artículo 188 de la Ley 19.550, de Sociedades Comerciales establece que el estatuto social de una sociedad anónima puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo;

    Que en consecuencia, siempre que el aumento de capital exceda el 20% del capital social a ese momento, la sociedad debe modificar el artículo de sus estatutos sociales referido al capital social;

    Que a su vez, el artículo 17 de los Estatutos Sociales de “DOCK SUD” establece que toda reforma de estatutos deberá contar con la aprobación previa del “ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD”, en virtud de lo cual la sociedad se presenta ante este Ente Regulador;

    Que el artículo 188 prevé los aumentos de capital, siempre que se cumpla con los recaudos y exigencias legales que tutelan el interés de terceros y de los propios socios;

    Que las manifestaciones realizadas por “DOCK SUD” en cuanto a la necesidad del aumento de capital son justificativo razonable y suficiente para llevar a cabo un aumento de capital;

    Que sin perjuicio de ello, el artículo 190 de la referida ley establece que sólo pueden emitirse nuevas acciones cuando las anteriores hayan sido suscritas;

    Que según surge del acta de directorio N° 117 de DOCK SUD (fojas 29 y 30 del Expediente ENRE N° 8771), el aumento de capital ha sido suscrito en su totalidad por parte de los mismos accionistas. A su vez, en la mencionada acta se establece la obligación de integración del capital en un plazo perentorio;

    Que la emisión de acciones preferidas se encuentra contemplada en el artículo 207 de la ley 19.550, el que establece: ”El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase se conferirán los mismos derechos. Es nula toda disposición en contrario”;

    Que asimismo, el artículo 216 de la citada ley establece que cada acción ordinaria da derecho a un voto, y que el voto es incompatible con preferencias patrimoniales;

    Que por su parte, el artículo 217 de la misma ley reza: ”Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las materias incluidas en el cuarto párrafo del artículo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas con voz”;

    Que la ley 19.550 en lo atinente a Sociedades Anónimas no especifica un monto límite para la emisión de acciones preferidas;

    Que las acciones preferidas tienen el carácter de capital aunque, contrariamente a las acciones ordinarias, también representan una obligación similar a la de los pasivos, ya que tienen derecho a recibir beneficios que constituyen su preferencia, en forma independiente al desempeño de la compañía;

    Que el capital preferido, si bien mantiene cierto grado de riesgo ya que representa una obligación cierta, es parte del patrimonio de la compañía y está sujeto a las fluctuaciones en su desempeño. En conclusión, el accionista con preferencia no es ajeno a la conducción y se encuentra comprometido con el desarrollo de la compañía, distinto de un acreedor ajeno a su accionar;

    Que es necesario analizar la situación de los accionistas Clase C, toda vez que su participación relativa en la sociedad “Central Dock Sud S.A.” resulta reducida de 0,35% a 0,03%, como consecuencia de este último aumento de capital social.

    Que con respecto al anterior aumento de capital que produjo que la participación accionaria de la Clase C se redujera a 0,35%, este Organismo efectúo un exhaustivo análisis de las condiciones en las que se aprobaba dicho aumento, habiendo concluido que el mismo se realizaba en conformidad con la disposición del Juez Nacional en lo Comercial N° 23, en cuyo fallo de fecha 2 de marzo de 1999, había dispuesto que se levantara la medida de no innovar dispuesta por el Juzgado en Primera Instancia del Trabajo, debiendo mantenerse los derechos políticos de los accionistas Clase “C” y trabar embargo sobre los nuevos títulos a emitirse en el libro societario respectivo.

    Que oportunamente, “Central Dock Sud S.A.” da cumplimiento a dicha disposición judicial, disponiendo en el Acta de Directorio N° 98 del 7 de abril de 1999 que se trabe embargo sobre los títulos emitidos, indicando el mantenimiento en cabeza de los tenedores de las acciones clase “C” de los derechos políticos del artículo 19 del Estatuto Social.

    Que corresponde entonces analizar el nuevo aumento de capital propuesto por “Central Dock Sud S.A.” y la situación de los accionistas Clase C.

    Que surge del Acta de Directorio N° 117, de fecha 14/08/00, que como consecuencia de los acuerdos suscriptos con los accionistas Clase C, éstos han gravado con derecho real de prenda en segundo grado la totalidad de sus tenencias a favor de “Inversora Dock Sud S.A.”, “Astra C.A.P.S.A.” y “Pan American Energy Holdings Ltd”.

    Que asimismo, surge de ese Acta de Directorio que se dio cumplimiento a lo establecido por el artículo 194 de la Ley N° 19.550, toda vez que se han efectuado las publicaciones necesarias, en el Boletín Oficial y en La Prensa, habiéndose garantizado el ejercicio del derecho de preferencia.

    Que consta en esta misma acta que los accionistas Clase C han manifestado, en virtud de un acuerdo arribado con la sociedad con fecha 27/06/00, que no concurrirían al incremento de capital resuelto por la Asamblea de Accionistas del 20/06/00.

    Que es necesario destacar que la medida cautelar oportunamente dispuesta, fue revocada por la Cámara Nacional de Apelaciones Sala E con fecha 5/04/00, por no encontrarse acreditada la verosimilitud del derecho. Asimismo, la Cámara manifestó que “de las actuaciones no surge que haya mediado concreta impugnación en los términos de la ley de sociedades comerciales, art. 251 de la decisión asamblearia que dispuso que el aumento de capital - votado favorablemente por los accionistas dependientes - debía ser integrado en efectivo, o mediante la capitalización de créditos contra la sociedad o de aportes irrevocables...tampoco se denuncia la promoción de otra causa con ese objeto.”

    Que el concepto que subyace a la declaración del artículo 6° en cuanto a la obligación de realizar los futuros aumentos de capital en el porcentaje del 51% para las acciones Clase “A” tiene origen en la necesidad de mantener el control de la sociedad en una sola clase de acciones. Es decir, la cantidad de acciones Clase “A” nunca debe ser inferior al 51%;

    Que por el contrario, el hecho que el porcentaje de acciones Clase “A” sea superior al 51% no va en desmedro del objetivo inicial de agrupar el paquete de control en una clase de acciones;

    Que de acuerdo al nuevo texto del artículo 5° de los Estatutos Sociales de “DOCK SUD S.A.”, se preserva el mínimo de acciones Clase “A” en 51%, por lo cual no existe objeción con respecto al artículo 6°;

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD se encuentra facultado para el dictado del correspondiente acto en virtud de lo establecido en el artículo 17 de los Estatutos Sociales y el artículo 56 incisos a y s de la Ley 24.065;

    Por ello:
    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Aprobar la modificación de los artículos 5° y 6° de los Estatutos Sociales de “DOCK SUD S.A.”

    ARTÍCULO 2.- El artículo 5° del Estatuto Social quedará redactado de la siguiente forma:

    “Artículo 5: El capital social se fija en la suma de sesenta y cuatro millones setecientos veintitrés mil novecientos cincuenta y dos con veintinueve centavos ($64.723.952,29), representado por (I) Ochocientas sesenta y nueve millones ochocientos noventa y dos mil quinientas treinta y seis (869.892.536) acciones ordinarias escriturales nominativas de un centavo valor nominal cada una y derecho a un voto por acción, de las cuales cuatrocientos noventa y un millones doscientos catorce mil seiscientos treinta y seis (491.214.636) corresponden a la clase A, trescientos setenta y seis millones setecientos setenta y siete mil setecientos (376.777.700), corresponden a la clase B, y un millón novecientos mil doscientos (1.900.200) corresponden a la clase C; y (II) cinco mil seiscientos dos millones quinientos dos mil seiscientos noventa y tres (5.602.502.693) acciones preferidas escriturales de un centavo valor nominal cada una y sin derecho a voto. En ningún caso las Acciones clase A podrán representar menos del 51% del capital social con derecho a voto. Las acciones de la clase C serán destinadas al Programa de Propiedad Participada establecido conforme al Capítulo III de la Ley 23.696. Las acciones clase C que hayan sido pagadas al Estado Nacional, en su caso, liberadas de la prenda constituida en virtud del Acuerdo General de Transferencia suscripto entre los titulares de las acciones clase C y el Estado Nacional y asignadas a los adquirentes serán de libre disponibilidad por parte de éstos. Los sujetos adquirentes, una vez pagadas las acciones clase C, o en su caso extinguidas las limitaciones establecidas por la Autoridad de Aplicación, podrán: a) establecer nuevas limitaciones a la transmisibilidad, mediante la celebración de un acuerdo vinculante para todos los sujetos adquirentes; o b) desafectar dichas Acciones del Programa de Propiedad Participada, transformándolas en Acciones de libre transmisibilidad a terceros. Estas decisiones deberán tomarse por mayoría simple de sujetos adquirentes reunidos en Asamblea Especial convocada al efecto. Cada sujeto adquirente tendrá un voto y la decisión adoptada será obligatoria para todos ellos. En estos casos no está permitida la representación”.

    ARTICULO 3.- El artículo 6° del Estatuto Social quedará redactado de la siguiente forma:

    “Artículo 6°: Las acciones ordinarias otorgan a sus titulares el derecho de suscripción preferente en la misma clase y en proporción a sus tenencias en la misma, salvo el supuesto previsto en el Artículo 216 de la ley de Sociedades Comerciales. Asimismo, los accionistas de cualquier clase tendrán derecho de acrecer respecto de las acciones no suscritas de su misma clase y, existiendo un remanente no suscrito, en las restantes clases respecto de dichas acciones. En virtud de la restricción a la titularidad a las acciones clase “C” previstas en el artículo 5°, y mientras se mantenga dicha restricción, las acciones clase “C” adquiridas por accionistas de otras clases en ejercicio del derecho de acrecer se convertirán de pleno derecho en acciones de la clase correspondiente a su suscriptor. La integración de las acciones correspondientes a cualquier aumento de capital se realizará exclusivamente del modo establecido por la Asamblea de Accionistas de la Sociedad y conforme lo dispuesto por la ley de Sociedades Comerciales. Las condiciones de emisión e integración de las acciones clase “C” no podrán ser mas gravosas para sus adquirentes que las previstas para el resto de las acciones. De existir un remanente de acciones no suscrito, las mismas podrán ser ofrecidas a terceros. Lo dispuesto en el presente artículo prevalece sobre toda otra norma que establezca otro modo de emisión o integración, incluyendo cualquier privilegio a favor de los tenedores de acciones de cualquier clase. Este artículo será transcripto en las constancias de cuentas de acciones escriturales que se emitan.”.

    ARTÍCULO 4.- Instruir a “DOCK SUD S.A.” a la presentación ante este Ente Regulador de copia certificada de los Estatutos, dentro de los treinta días hábiles administrativos de efectuada la referida modificación.

    ARTÍCULO 5.- Notifíquese a “DOCK SUD S.A.”

    ARTICULO 6.- Regístrese, comuníquese, publíquese en extracto, dese a la Dirección Nacional de Registro Oficial y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE N° 168/2001
    ACTA N° 576
    Daniel Muguerza,
    Vocal Tercero.-
    Ester Beatriz Fandiño,
    Vocal Primera.-
    Alberto Enrique Devoto,
    Vicepresidente.-
    Juan Antonio Legisa,
    Presidente.
    Citas legales:Ley 19.550 (t.o. 1984) Biblioteca
    Ley 23.696 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 56 Biblioteca