Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0354/2019. (no publicada en B.O.) , lunes 9 de diciembre de 2019, 7 p.

Citas Legales : Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) - artículo 084, Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) - artículo 094, Informe técnico D.AMB. 0030/2018, Ley 19.549 - artículo 07 inciso b), Ley 19.549 - artículo 07 inciso d), Ley 19.549 - artículo 07 inciso e), Ley 24.065 - artículo 17, Ley 24.065 - artículo 56 inciso k), Ley 24.065 - artículo 56 incisos k) y o), Ley 24.065 - artículo 63 incisos a) y g), Ley 24.065 - artículo 76, Ley 24.065 - artículo 77, Ley 24.065 - artículo 81, Norma US EPA 18, Nota ENRE 086.308, Nota ENRE 108.066, Resolución D.AMB. 0026/2018 (formulación de cargos a Sullair Argentina S.A.), Resolución D.AMB. 0026/2018 (formulación de cargos a Sullair Argentina S.A.) - artículo 2, Resolución ENRE 0008/2013, Resolución ENRE 0008/2013 - anexo II, Resolución ENRE 0008/2013 - anexo II - punto 1.7., Resolución ENRE 0008/2013 - anexo II - punto 1.8., Resolución ENRE 0181/2013, Resolución ENRE 0555/2001, Resolución ENRE 0555/2001 - artículo 05, Resolución ENRE 0570/2009, Resolución SE 1049/2012, Resolución SE 1049/2012 - artículo 10

Expediente Citado : ENRE 44023/2015, EX-2018-34056113-APN-SD#ENRE

(Nota del Centro de Documentación: confirmada por la Resolución ENRE 98/2020 Biblioteca)

CIUDAD DE BUENOS AIRES, LUNES 9 DE DICIEMBRE DE 2019

    VISTO el Expediente N° 44.023/2015 del Registro del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE), EX-2018-34056113-APN-SD#ENRE, y

    CONSIDERANDO:

    Que a fojas 582 del expediente del Visto la Empresa SULLAIR ARGENTINA SOCIEDAD ANÓNIMA (SULLAIR S.A.) fue notificada de la Resolución del Departamento Ambiental (D.Amb) N° 26/2018 de fecha 7 de junio de 2018 (fojas 579/581), por no observar el cumplimiento de las Resoluciones del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE) N° 555/2001 y N° 8/2013, durante el primer y segundo semestre del año 2015, conforme al detalle que surge del Informe Técnico de Formulación de Cargos D.Amb N° 30/2018 (fojas 567/578).

    Que SULLAIR S.A. efectúa en tiempo y forma su descargo mediante la presentación digitalizada como IF-2018-34191082-APN-SD#ENRE, donde acompaña prueba documental, según consta a fojas 601/784.

    Que la sumariada en su descargo señala que la resolución es nula por encontrarse viciada en sus elementos causa y motivación, previstos en el artículo 7 incisos b) y e) de la Ley de Procedimientos Administrativos.

    Que, en tal sentido, afirma que la Resolución D. Amb N° 26/2018 carece de causa, toda vez que no se sustenta en el derecho aplicable, pues no individualiza cual es la infracción presuntamente cometida, lo que convierte el ejercicio de su derecho de defensa en una entelequia.

    Que, además, sostiene que la resolución es nula por carecer de motivación, ya que la misma no brinda ningún tipo de fundamento por los cuales el ENRE formula los referidos cargos, más allá de remitir al informe técnico, que no forma parte de la resolución.

    Que sin perjuicio de ello, sostiene que no ha incumplido con las disposiciones establecidas en el artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001, toda vez que su Sistema de Gestión Ambiental (SGA) fue certificado como multi-sitio y, según las normas aplicables a esta clase de organizaciones, auditado todos los años por Bureau Veritas Certification, quien fue realizando durante el período de vigencia del certificado, las correspondientes Auditorías Externas de las centrales térmicas, y que a mayor abundamiento, a efectos de cumplir con las normas del SGA certificado, SULLAIR S.A. realizó todos los años Auditorías Internas sobre la totalidad de las centrales térmicas.

    Que en cuanto al incumplimiento del Punto 1.7. del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013, por haber efectuado mediciones de Compuesto Volátiles Orgánico (VOCs) de acuerdo a la norma US EPA 18 en lugar de mediciones de Hidrocarburos Totales (HCT), con las campañas de monitoreo llevadas a cabo en las centrales Unidades de Generación de Energía Eléctrica Distribuida (UGEED) que disponen de motores de combustión interna, informados durante los semestres 1° y 2° de 2015, señala que las mediciones en cuestión fueron realizadas por el señor Raúl PICHETTI, personal de RECA CONSULTORES SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA, que es uno de los proveedores aprobados y autorizados por el ENRE para realizar las mismas, ya que según surge de la Nota ENRE N° 86.308 del 15 de abril de 2009, los protocolos de los informes de emisiones gaseosas que integren los informes semestrales deben ser suscriptos por personal que haya participado y rendido satisfactoriamente el curso “Métodos de medición de emisiones en chimenea” dictado por el ENRE, y que el señor PICHETTI realizó el curso referido y aprobó el examen correspondiente, motivo por el cual se encuentra autorizado por este Ente Nacional para realizar las mediciones de Compuestos Orgánicos Gaseosos Distintos del Metano (TGNMO).

    Que en este contexto, manifiesta que actuó con diligencia, pues para realizar las tareas que la normativa le impone, contrató a una de las personas autorizadas por el ENRE, que no instruyó al referido contratista a que desarrollara sus tareas de una manera o de otra, sino que lo contrató para que cumpla con los procedimientos que el ENRE requiera, y que si hubo algún apartamiento de la metodología correcta para efectuar las mediciones; eso encontraría origen sólo en un incumplimiento de la entidad capacitada y recomendada por el propio ENRE para realizar la tarea específica.

    Que, en cuanto a la metodología, el proveedor certificado por el ENRE manifiesta que las mediciones efectuadas de acuerdo a la norma US EPA 18 utilizando equipos de laboratorio, poseen mayor sensibilidad y mejor resolución que aquellas efectuadas mediante un instrumento portátil de campo, como en el caso de mediciones de HCT según el método US EPA 25.

    Que, señala que, SULLAIR S.A. actuó diligentemente contratando a un proveedor debidamente calificado y validado por el ENRE para realizar las mediciones, éstas efectuadas por el proveedor en cuestión, poseen sensibilidad y mayor resolución que si las hubiese realizado según el procedimiento descripto en el Punto 1.7. del ANEXO II de la Resolución ENRE N° 8/2013, por lo que no existe ningún tipo de afectación al bien jurídico tutelado por la normativa bajo examen.

    Que respecto al incumplimiento del Punto 1.8. del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013, en su descargo, SULLAIR S.A. niega que haya incumplido con el punto mencionado, en relación a la Central Térmica (CT) Lobos durante 2015, que el instrumental mencionado se encontraba calibrado al momento de su realización, y debido a un error de tipeo involuntario y puntual en la conformación de los formularios correspondientes a los monitoreos de emisiones gaseosas de la CT Lobos, efectuados con fecha 17, 18 y 19 de diciembre de 2014, no se consignó correctamente la fecha de vencimiento de la calibración del instrumental utilizado para realizar dichos monitoreos. El descargo acompaña como ANEXOS N, Ñ, O y P los informes y los certificados de calibración correctos, y menciona que en los mismos se puede observar que el instrumental utilizado en los referidos monitores, cumplía al momento de efectuarse las determinaciones con los requisitos de calibración establecidos por la normativa aplicable.

    Que los argumentos vertidos por SULLAIR S.A. en su descargo, así como los restantes antecedentes incorporados en los presentes actuados, han sido analizados por el D. Amb en el Informe IF-2019-57091274-APN-DAM#ENRE.

    Que reseñadas las defensas planteadas por la sumariada en los aspectos que se estiman sustanciales, corresponde expedirse en mérito a las razones de hecho y de derecho que a continuación se exponen:

    Que en relación con el planteo de nulidad por vicios en la causa y motivación de la resolución de formulación de cargos invocada por SULLAIR S.A., se adelanta que el mismo no puede prosperar por cuanto, en los considerandos 8 a 11 de la Resolución RESOL-2018-26-APN-DAM#ENRE se indicó expresamente cuales son los incumplimientos detectados y la normativa presuntamente infringida, los que -a su vez- se apoyaron en el Informe Técnico N° 30/2018 en el que se encuentran reseñadas las circunstancias de hecho que motivaron el dictado de la resolución de formulación de cargos, notificado conjuntamente con ésta, conforme lo indica su artículo 2.

    Que, en virtud de lo expuesto, la defensa intentada por la sumariada resulta a todas luces improcedente por lo que corresponde su rechazo.

    Que con relación a los cargos formulados por incumplimiento del artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001, corresponde poner de relieve que el descargo presentado, no aporta nuevos elementos de juicio que permitan revertir la imputación efectuada. Tal como se expuso en el Informe Técnico de Formulación de Cargos N° 30/2018, si bien no existen objeciones a la certificación de un SGA multi-sitio, es requisito del ENRE que se lleve a cabo una auditoría anual externa a cada una de las centrales térmicas que forman parte del certificado del Sistema de Gestión Ambiental, considerando que cada una de ellas es un Agente Generador del Mercado Eléctrico Mayorista (MEM) y, de acuerdo al artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001 el funcionamiento del SGA de cada agente debe ser auditado anualmente.

    Que respecto a los argumentos por incumplimiento del Punto 1.7. del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013, por haber efectuado mediciones de VOCs de acuerdo a la norma US EPA 18 en lugar de mediciones de HCT, cabe señalar que los cursos y exámenes del ENRE tienen como único objeto asegurar que el personal involucrado en la ejecución de las mediciones de emisiones a la atmósfera, la elaboración de los informes y la notificación de los resultados al ENRE, conozcan las disposiciones establecidas en las normativa dictada por la Ex SECRETARÍA DE ENERGÍA (Ex SE) y el ENRE, que suelen diferir de las aplicables en las jurisdicciones locales.

    Que el señor PICHETTI rindió y aprobó el curso “Métodos de medición de emisiones en chimenea” el 1 de diciembre de 2008, con anterioridad al dictado de las normas aplicables a las emisiones a la atmósfera de UGEED e incluso antes del dictado de la Resolución ENRE N° 570/2009.

    Que las emisiones a la atmósfera de los motogeneradores instalados en las Centrales de Generación de Energía Eléctrica Distribuida (Centrales GEED) se encuentran reguladas por las disposiciones establecidas en las Resoluciones Ex SE N° 1.049/2012, ENRE N° 8/2013 y N° 181/2013. Ninguna de estas normas instruye al generador para que utilice la metodología establecida en la norma US EPA 18 y determine VOCs.

    Que de acuerdo a las disposiciones establecidas en el artículo 10 de la Resolución Ex SE N° 1.049/2012, el ENRE debía dictar los procedimientos específicos para el cumplimiento de dicha resolución. En este marco normativo se dictaron las Resoluciones ENRE N° 8/2013 y N° 181/2013, que establecieron la obligatoriedad de medir HCT de acuerdo a la metodología establecida en la norma US EPA 25A: “Determinación de la concentración de los compuestos orgánicos gaseosos totales provenientes de fuentes estacionarias, mediante analizador de ionización de llama”, por tratarse de una determinación más representativa de los Compuestos Volátiles Orgánicos presentes en las emisiones.

    Que teniendo en cuenta que la normativa dictada por el ENRE en 2013 introducía algunos cambios, respecto de las disposiciones establecidas en la Resolución ENRE Nº 570/2009, aplicables para motogeneradores hasta la fecha de dictado de la Resolución Ex SE N° 1.049/2012, el 6 de mayo de 2013 por Nota ENRE N° 108.066, este Ente Nacional convocó a ENERGÍA ARGENTINA SOCIEDAD ANÓNIMA (ENARSA) y los operadores de las centrales GEED a una Jornada sobre “Métodos de medición de emisiones en chimeneas” que se llevó a cabo los días 15 y 16 de mayo de 2013, con el objeto de analizar la normativa vigente, considerar las alternativas para su implementación, y generar un espacio de discusión y el compromiso de los operadores de UGEED con la calidad de los monitores de emisiones gaseosas y la gestión de la información vinculada al manejo de sus centrales y equipos.

    Que como se expuso, además de los responsables ambientales de los agentes se convocó a participar de la jornada a los operadores de UGEED de las centrales térmicas, ya que los designados, serían los responsables ante ENARSA de la información que se incorporaría a la Base Documental prevista en la Resolución ENRE N° 8/2013. Se comunicó que los participantes debían conocer con antelación las normas vigentes aplicables, a los efectos del mejor aprovechamiento de la actividad.

    Que, si bien en aquel momento el agente responsable ante el ENRE era ENARSA y SULLAIR S.A. sólo se desempeñaba como operador de las Centrales GEED, hubo personal de la empresa que participó de la jornada. Los asistentes por parte de SULLAIR S.A. fueron: Raúl PICHETTI (DNI 8.533.976), Carla BUCETA (DNI 31.539.657) y Alejandro RECIO (DNI 14.987.742).

    Que considerado la participación de SULLAIR S.A. en las jornadas, donde el principal tema abordado fue la necesidad de determinar HCT por el método US EPA 25A, resulta llamativo que el contratista haya insistido en una metodología (US EPA 18) cuya aplicación fuera descartada y reemplazada debido a las dificultades expuestas en la jornada mencionada, y que SULLAIR S.A. en el nuevo rol de Generador del MEM por cada una de sus centrales GEED, no haya tenido en cuenta al momento de la contratación del operador, que se debía respetar la metodología establecida en la normativa (US EPA 25A).

    Que, si bien se acepta que los equipos de laboratorio poseen mayor sensibilidad que los instrumentales de campos, la norma US EPA 18 -aceptada por la Resolución ENRE N° 570/2009- no fue adoptada en las resoluciones posteriores aplicables a motores de combustión interna dictadas por el ENRE, debido a las dificultades observadas en la extracción y conservación de las muestras, que no permiten garantizar la representatividad de los valores informados por los laboratorios.

    Que los responsables ante el ENRE de asegurar la trazabilidad de los resultados de sus emisiones y de la calidad de la información que brinda al ENRE, son los Agentes del MEM. SULLAIR S.A. como Agente de MEM por cada una de sus centrales GEED, además es responsable de efectuar la verificación directa de las tareas que desarrollan los proveedores del servicio de medición de emisiones.

    Que, por último, ni los agentes ni las contratistas pueden decidir al arbitrio, qué metodología aplicar cuando la normativa ha definido expresamente cual norma es más adecuada para garantizar la representatividad de los resultados.

    Que respecto al incumplimiento del Punto 1.8. del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013, tal como se expuso en el Informe Técnico de Formulación de Cargos N° 30/2015, en las planillas de los monitoreos realizados en la CT Lobos los días 17, 18 y 19 de diciembre de 2014, se indicó el 16/9/2013 como fecha de calibración del instrumental de medición de gases. Las calibraciones del instrumental de medición de los otros parámetros también habrían estado vencidas al momento de realizar las mediciones de Material Particulado Total (MPT) y VOCs, ya que se indican como fechas de vencimiento el 31/7/2014 y el 31/10/2013 respectivamente.

    Que de acuerdo a las planillas obrantes a fojas 244 del Expediente ENRE N° 44.023, los equipos utilizados durante las mediciones fueron los siguientes: Analizador de Celdas Electroquímicas - Testo 350 XL - N° de serie: 01987336/012; Muestreador isocinético - Apex 572 - N° de serie: 70720; Equipos aspirantes SKC y Rotámetro Lab Crest Mod. EP 65029 - N° de serie: 4272.

    Que como adjunto al descargo, se han remitido nuevas copias de las planillas de registro de las mediciones con los datos de calibración rectificados y las correspondientes copias de los certificados de calibración del equipamiento utilizado.

    Que, en particular respecto del analizador de celdas electroquímicas, en estas nuevas planillas se indica el 12/12/2014 como fecha de calibración. Cabe mencionar que los certificados remitidos indican que la calibración y contraste del analizador de celdas electroquímicas en realidad fue efectuada el 5/12/2014 por RECA CONSULTORES S.R.L.

    Que sin perjuicio de que se ha registrado un nuevo error de tipeo en las planillas, considerando que, de acuerdo a los certificados remitidos, se ha verificado que los equipos mencionados disponían de calibraciones vigentes al momento de la ejecución de las mediciones, se resuelve levantar el cargo formulado por incumplimiento del Punto 1.8. del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013.

    Que, por las razones antes indicadas, no puede válidamente sostenerse que la Resolución D. Amb N° 26/2018 se encuentre viciada en su causa y motivación, por cuanto el ENRE al dictar la formulación de cargos, lo ha hecho dentro de sus facultades y ante la verificación de incumplimientos por parte del generador a la normativa reglamentaria aplicable en la materia y allí individualizada, explicitados pormenorizadamente en el Informe Técnico N° 30/2018, que justificó el dictado de la misma.

    Que respecto al planteo de falta de afectación del bien jurídico protegido, corresponde aclarar que no resulta necesaria la configuración de un daño ambiental, materia que es ajena a la competencia de este Ente, para eximir a la sumariada del cumplimiento de las obligaciones emergentes de las Resoluciones ENRE N° 555/2001 y N° 8/2013.

    Que el artículo 17 de la Ley Nº 24.065 establece que los equipos e instalaciones asociadas con la generación de energía eléctrica deberán adecuarse a las medidas destinadas a la protección de los ecosistemas involucrados.

    Que las funciones y facultades otorgadas al ENRE en materia de protección del medio ambiente, se encuentran definidas en el artículo 56 inciso k) de la Ley Nº 24.065.

    Que el ENRE debe atender el efectivo cumplimiento de las normas protectivas del ambiente, fijando mecanismos de operación en las instalaciones eléctricas que eviten el acaecimiento de hechos que produzcan contaminación y daño ambiental. Su incumplimiento conduce a la aplicación de sanciones como es este caso.

    Que en base a los hechos que motivaron la formulación de cargos y que se encuentran especificados en la Resolución D. Amb N° 26/2018, se infiere palmariamente que este Ente ha respetado y observado el principio de legalidad y razonabilidad.

    Que, por consiguiente, y sobre la base de las consideraciones precedentes, se estima que corresponde levantar parcialmente los cargos formulados por incumplimiento del Punto 1.8 del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013 y aplicar una sanción por los demás cargos contenidos en la Resolución D.Amb N° 26/2018 por considerar que SULLAIR ha infringido las exigencias previstas en el artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001 y el Punto 1.7 del ANEXO a la Resolución ENRE N° 8/2013, durante el año 2015, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 77 de la Ley Nº 24.065.

    Que el monto de la sanción a aplicar se determina meritando la naturaleza y gravedad de las infracciones detalladas en el presente, atento que la inobservancia de las exigencias fijadas por las Resoluciones ENRE N° 555/2001 y N° 8/2013, representa una infracción a las normas vigentes y que es este Ente de Control quién debe velar por su observancia.

    Que en el trámite de estas actuaciones se ha respetado el debido proceso y se ha producido el correspondiente dictamen legal, este último en un todo de acuerdo con el artículo 7 inciso d) de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos Nº 19.549.

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD es competente para el dictado de la presente resolución, en virtud de lo dispuesto por los artículos 56 incisos k) y o), 63 incisos a) y g) y 77 de la Ley N° 24.065.

    Por ello,

    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Levantar los cargos formulados en la Resolución del Departamento Ambiental (D. Amb) N° 26/2018 contra la Empresa SULLAIR ARGENTINA SOCIEDAD ANÓNIMA (SULLAIR S.A.) respecto de la imputación formulada por incumplimiento a las obligaciones establecidas en el Punto 1.8 del ANEXO II a la Resolución del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE) Nº 8/2013 durante el primer semestre de 2015.

    ARTÍCULO 2.- Sancionar a SULLAIR S.A. con una multa de PESOS CUARENTA Y OCHO MIL ($ 48.000.-), de conformidad con lo dispuesto por el artículo 77 de la Ley Nº 24.065, por incumplimiento del artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001 y el Punto 1.7 del ANEXO a la Resolución ENRE N° 8/2013, durante el año 2015.

    ARTÍCULO 3.- SULLAIR deberá depositar la suma indicada en el artículo 2 dentro de los DIEZ (10) días hábiles administrativos contados a partir de la notificación de la presente, en la cuenta corriente ENRE N° 50/652 Recaudadora de Fondos de Terceros N° 2.915/89 del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA, Sucursal Plaza de Mayo, bajo apercibimiento de ejecución.

    ARTÍCULO 4.- SULLAIR S.A. deberá entregar al ENRE copia firmada por su representante o apoderado de la documentación respaldatoria del depósito referenciado en el artículo precedente, dentro de los TRES (3) días hábiles administrativos siguientes de efectuados los mismos.

    ARTÍCULO 5.- La mora se producirá de pleno derecho, ante la falta de pago en tiempo y forma, correspondiendo ante la misma el pago de intereses a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a TREINTA (30) días del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA calculada para el lapso que va desde el momento en que las penalidades deben satisfacerse conforme a esta resolución y hasta su efectivo pago.

    ARTÍCULO 6.- Notifíquese a SULLAIR y hágase saber que: a) se otorga vista, por única vez, de todas las actuaciones obrantes en el expediente del Visto de la presente resolución por el término de DIEZ (10) días hábiles administrativos contados desde la notificación de este acto y; b) la presente resolución es susceptible de ser recurrida en los plazos que se indican, los que se computarán a partir del día siguiente al último de la vista concedida: (i) por la vía del recurso de reconsideración conforme lo dispone el artículo 84 del Reglamento de la Ley N 19.549 de Procedimientos Administrativos aprobado mediante Decreto N° 1.759/72 (T.O. 2017), dentro de los DIEZ (10) días hábiles administrativos así como también, (ii) en forma subsidiaria o alternativa, por la vía del recurso de alzada previsto en el artículo 94 del citado reglamento y en el artículo 76 de la Ley N° 24.065, dentro de los QUINCE (15) días hábiles administrativos; y (iii) mediante el recurso directo por ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal previsto en el artículo 81 de la Ley N° 24.065, dentro de los TREINTA (30) días hábiles judiciales.

    ARTÍCULO 7.- Regístrese, comuníquese y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE 354/2019
    ACTA Nº 1596
    Ing. ANDRES CHAMBOULEYRON,
    Presidente.
    Dra. MARTA I. ROSCARDI,
    Vicepresidente.-
    Ing. RICARDO A. MARTINEZ LEONE,
    Vocal Segundo.
    Citas legales:Resolución ENRE 0008/2013 Biblioteca
    Resolución ENRE 0181/2013 Biblioteca
    Resolución ENRE 0555/2001 Biblioteca
    Resolución ENRE 0570/2009 Biblioteca
    Resolución SE 1049/2012 Biblioteca
    Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) Biblioteca
    Ley 19.549 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 17 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 56 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 63 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 76 Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Armar)'
    Ley 24.065 - artículo 77 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 81  »· 
    Acta ENRE 1596/2019 Biblioteca