Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0120/2001. Boletín Oficial n° 29.600, viernes 2 de marzo de 2001, p. 14.

Citas Legales : Contrato de electroducto (Líneas de Transmisión del Litoral S.A.) - artículo 35 inciso c), Ley 24.065 - artículo 31, Ley 24.065 - artículo 32, Ley 25.156, Ley 25.156 - artículo 59

Expediente Citado : ENRE 08874/2000



BUENOS AIRES, 21 DE FEBRERO DE 2001

    VISTO: El Expediente ENRE N° 8874/00, y

    CONSIDERANDO:

    Que el Expediente de la referencia fue iniciado a partir de la solicitud de la "EMPRESA DE DISTRIBUCIÓN ELÉCTRICA DE TUCUMÁN S.A." (EDET) y la "EMPRESA JUJEÑA DE ENERGÍA S.A." (EJESA) para la autorización por parte de este Ente Regulador, en los términos del art. 32 de la Ley 24.065, de la transferencia de acciones clase "A" y "B" de "AGUA NEGRA S.A." (en adelante AGUA NEGRA), por parte de "EMPRESA ELECTRICA EMEC S.A." (en adelante EMEC) a favor de "EDET", "EJESA", "COMPAÑÍA ELÉCTRICA DE INVERSIONES S.A." (en adelante CEISA) y "CARTELLONE";

    Que cabe destacar que la transferencia de acciones clase "A" de "AGUA NEGRA S.A." se encontraba restringida hasta el día 15 de enero de 2001, debido a las disposiciones que rigieron el proceso de privatización del servicio de distribución eléctrica en la Provincia de San Juan, que continúan vigentes;

    Que las partes firmantes del Acuerdo, se comprometen a efectuar los actos jurídicos que se enuncian a continuación;

    Que "EMEC" se obliga a vender y "CARTELLONE" a comprar, para sí o para una sociedad filial que éste designe, 11.966.130 acciones clase "A" y 5.808.870 acciones clase "B", representativas en conjunto del 25% del capital social y de los votos de "AGUA NEGRA S.A.". Se deja constancia que la sociedad filial designada por "CARTELLONE" es la empresa "Cartellone de Chile S.A.";

    Que "EMEC" se compromete a transferir 23.221.260 acciones ordinarias clase "B", representativas del 32,66% del capital social y los votos de "AGUA NEGRA S.A." a favor de "EDET";

    Que asimismo "EMEC" se obliga a ceder y transferir a "CEISA", quien se obliga a aceptar y adquirir para sí o para una sociedad filial los derechos y obligaciones emanados del Contrato de Promesa de Compraventa de Acciones y su Acuerdo Complementario, respectivamente denominados "Acuerdo de compraventa de acciones de Agua Negra S.A. - EMEC S.A. - Gener Argentina S.A. - Gener S.A." y "Acuerdo Complementario respecto de la compraventa de acciones de Agua Negra S.A. - EMEC S.A. - Gener Argentina S.A. - Gener S.A.". La cesión y transferencia de estos Acuerdos por parte de "EMEC" y a favor de la filial de "CEISA", implican para esta última la posibilidad de adquirir 12.328.740 acciones ordinarias clase "A", representativas del 17,34% del capital social y de los votos de "AGUA NEGRA";

    Que cabe destacar que la filial de "CEISA" que recibirá las acciones será "EJESA", circunstancia que justifica el pedido de autorización dirigido a este Ente Regulador;

    Que el artículo 32° de la Ley N° 24.065 afirma que sólo mediante la expresa autorización del ENRE, dos o más transportistas, o dos o más distribuidores podrán consolidarse con un mismo grupo empresario o fusionarse. También será necesaria dicha autorización para que un transportista o distribuidor pueda adquirir la propiedad de acciones de otro transportista o distribuidor respectivamente;

    Que asimismo, dicho artículo otorga al ENRE las facultades para decidir acerca de la conveniencia de la integración de dos o más transportistas o distribuidores, considerando que existen herramientas adicionales para la preservación de la competencia, distintas de la desintegración horizontal, tales como revisiones tarifarias, tarifas máximas, etc;

    Que al tratar las solicitudes por parte de una empresa Distribuidora para la compra de otra empresa Distribuidora al igual que, para tratar la adquisición de una empresa generadora por parte de otra, el ENRE tiene en cuenta varios indicadores. En particular, la herramienta más objetiva con la que se cuenta - sin perjuicio de ser ésta opinable - es el índice de Herfindahl ("IHH");

    Que el Departamento de Justicia de los Estados Unidos emplea este índice como elemento de juicio en el análisis de fusiones y adquisiciones y establece parámetros según los cuales la operación sería aceptada o no en función de: i) el aumento de concentración (variación); y ii) el nuevo nivel de concentración;

    Que el ENRE considera las pautas establecidas por el Departamento de Justicia de los Estados Unidos de América como un punto de partida válido para fijar políticas en cuanto a la aceptación o desaprobación de fusiones. No obstante, cabe destacar la necesidad de tener en cuenta las particularidades del mercado doméstico al momento de sacar conclusiones;

    Que de acuerdo a los cálculos realizados, el índice Herfindahl en el sector de distribución, para analizar el efecto de la transferencia accionaria en cuestión, y su posterior impacto, alcanza un valor de 0,083%;

    Que este valor se encuadra en la clasificación de bajo nivel de concentración;

    Que cabe destacar que dicho índice ha sido calculado considerando las unidades de distribución agrupadas de acuerdo al grupo económico con participación relevante en cada una de ellas;

    Que en conclusión, se puede observar, que el impacto del cambio en la nueva configuración del grupo a través de los valores del IHH vario de 10,34% a 10,42%;

    Que de acuerdo a los estándares determinados por el Departamento de Justicia de los Estados Unidos, estos niveles son de una concentración moderada aunque por un mínimo valor, ya que el corte entre baja concentración y concentración moderada es 10%;

    Que a su vez, el aumento registrado de una situación a otra -en términos absolutos- fue de 0,083%, cifra por debajo del 0,5%;

    Que al observar estos valores en conjunto, daría como resultado la aceptación de la circunstancia que lleva a esos niveles de concentración;

    Que en cuanto al artículo 31° de la Ley 24.065, este afirma que ningún generador, distribuidor, gran usuario ni empresa controlada por algunos de ellos o controlante de los mismos podrá ser propietario o accionista mayoritario de una empresa transportista o de su controlante;

    Que el inciso c) del artículo 35° del Contrato de Electroducto para el Sistema de Transmisión Yacyretá - Segundo Tramo - firmado por LITSA, establece que se deben "cumplimentar plenamente todas las disposiciones legales y reglamentarias, vigentes y que se establezcan para la prestación del SERVICIO DE TRANSPORTE."

    Que a través del análisis de la composición accionaria de "AGUA NEGRA S.A." arriba mencionada, se observa que "CARTELLONE" pasaría a tener una participación accionaria del 41,10%;

    Que, paralelamente, participa del 46,51% de "LÍNEAS DE TRANSMISIÓN DEL LITORAL S.A." (LITSA), empresa transportista y por tanto surge la ausencia de participación mayoritaria de "CARTELLONE", no violándose el artículo 31° de la Ley 24.065;

    Que el acuerdo entre "EMEC" y "CEISA" sobre el Contrato de Promesa de Compraventa de Acciones y su Acuerdo Complementario implican para esta última la posibilidad de adquirir 12.328.740 acciones ordinarias clase "A", representativas del 17,34% del capital social y de los votos de "AGUA NEGRA S.A.", actualmente en manos de "GENER";

    Que es importante señalar que "CARTELLONE" tiene una participación del 50% en "CEISA"; y de acuerdo a lo expuesto en el párrafo anterior, al tratarse sólo de un acuerdo entre partes, no es sometido a análisis en esta instancia y por el momento el ENRE no se expide al respecto;

    Que en consecuencia, se puede concluir que la participación del grupo económico en estudio no presenta situaciones de concentración que impliquen una violación de los principios de la ley 24.065 relativas a cuestiones de integración horizontal y vertical, todo ello a los fines regulatorios y sin desmedro de lo establecido en el artículo 59 de la Ley 25.156;

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD se encuentra facultado para el dictado del correspondiente acto en virtud de lo establecido en el artículo 32 de la Ley 24.065;

    Que en virtud de la razonabilidad de los fundamentos anteriores no habría objeciones por parte de este Ente Regulador para que se efectúe dicha operación;

    Por ello:
    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Autorizar la transferencia de las acciones clase "A" y "B" de "AGUA NEGRA" por parte de "EMEC" a favor de "EDET" y "EJESA", a los fines regulatorios y sin desmedro de lo establecido en el artículo 59 de la Ley 25.156.

    ARTÍCULO 2.- Notifíquese a "EDET" y a "EJESA".

    ARTICULO 3.- Regístrese, comuníquese, publíquese en extracto, dese a la Dirección Nacional de Registro Oficial y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE N° 120/2001
    ACTA N° 573
    Daniel Muguerza,
    Vocal Segundo.-
    Ester Beatriz Fandiño,
    Vocal Primera.-
    Alberto Enrique Devoto
    Vicepresidente.-
    Juan Antonio Legisa,
    Presidente.
    Citas legales:Ley 25.156 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 31 Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Armar)'
    Ley 24.065 - artículo 32 Base de datos 'Biblioteca', Vista '(Armar)'
    Contrato de electroducto Biblioteca