Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 1717/1998. Boletín Oficial n° 29.038, lunes 7 de diciembre de 1998, p. 25.

Citas Legales : Estatuto social (Hidroeléctrica Piedra del Águila S.A.), Estatuto social (Hidroeléctrica Piedra del Águila S.A.) - artículo 06, Estatuto social (Hidroeléctrica Piedra del Águila S.A.) - artículo 20, Ley 19.550 (t.o. 1984), Decreto 00570/1996, Res. MEyOSP 583/93

Expediente Citado : ENRE 05535/1998



BUENOS AIRES, 26 DE NOVIEMBRE DE 1998

    VISTO: El Expediente ENRE N° 5535/98, y

    CONSIDERANDO:

    Que, en el expediente de la referencia, la empresa "HIDROELÉCTRICA PIEDRA DEL ÁGUILA SOCIEDAD ANÓNIMA", ("PIEDRA DEL ÁGUILA") solicita aprobación para la modificación de los artículos 6° y 20° de su Estatuto Social;

    Que tal modificación ha sido resuelta "ad referendum" del Ente Nacional Regulador de la Electricidad en Asamblea General Extraordinaria del día 7 de agosto de 1998;

    Que, en su versión original, el artículo 6° del Estatuto Social de "PIEDRA DEL ÁGUILA" establecía que la emisión de acciones deberá hacerse en la proporción de CINCUENTA Y UN POR CIENTO (51%) de acciones Clase "A", CUARENTA Y SIETE POR CIENTO (47%) de acciones Clase "B" y DOS POR CIENTO (2%) de acciones Clase "C", siempre que estas últimas no hayan sido integradas, completamente abonadas y por lo tanto, convertidas en acciones Clase "B";

    Que, asimismo, tal artículo establece que los accionistas Clases "A" y "B" tendrán derecho de preferencia y de acrecer en la suscripción de nuevas acciones que emita la sociedad;

    Que el referido artículo establece la obligación de ofrecer las acciones Clase "C" a los empleados adquirentes o demás empleados frente a un aumento de capital;

    Que, sin perjuicio de lo cual, dicho artículo no hace referencia a la modalidad de este aumento;

    Que cada vez que el artículo 6° menciona el capital social se refiere a las "acciones", sin más detalle;

    Que la Asamblea del 7 de agosto del corriente introduce el término “ordinarias” a continuación de "acciones", especificando así su carácter;

    Que, hasta el momento, "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A." sólo contaba con acciones ordinarias, no siendo entonces necesaria tal distinción;

    Que, adicionalmente, la misma asamblea propone introducir, en el mencionado artículo 6° de los Estatutos Sociales, la posibilidad de decidir emisiones de Acciones Preferidas, fijando sus condiciones y características;

    Que, por resolución de la Asamblea Ordinaria, el capital social podrá elevarse hasta DOS (2) veces el monto fijado en el artículo 5° de los Estatutos Sociales, mediante la emisión de acciones preferidas pudiendo la Asamblea delegar en el Directorio los términos de la emisión;

    Que el artículo 20° hace referencia a las “acciones” emitidas por la Sociedad al referirse al derecho que tienen los accionistas Clase "C" de elegir Directores;

    Que la modificación propuesta a este último artículo incluiría el término "ordinarias" a continuación de "acciones", haciendo entonces la distinción necesaria una vez introducido el concepto de "acciones preferidas";

    Que, de acuerdo a lo informado por "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A.", la reforma solicitada está fundada en la necesidad de refinanciar pasivos que la compañía deberá asumir durante el próximo año;

    Que, asimismo, la compañía declara que el monto sujeto a autorización -dos veces el capital social actual - fue oportunamente solicitado en forma expresa por el Estado Nacional y aceptado por el resto de los accionistas;

    Que el Estado Nacional a través de la Secretaría de Energía es simplemente tenedor de las acciones Clase "C" hasta tanto las mismas no sean integradas y totalmente pagadas por parte de los adquirentes, mientras que por su parte, el Estado Provincial - Provincia de Neuquén - es accionista del 39% de "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A.";

    Que la emisión de acciones preferidas se encuentra contemplada en el artículo 207 de la ley 19.550, el que establece: "El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase se conferirán los mismos derechos. Es nula toda disposición en contrario";

    Que asimismo, el artículo 216 de la citada ley establece que cada acción ordinaria da derecho a un voto, y que el voto es incompatible con preferencias patrimoniales;

    Que, por su parte, el artículo 217 de la misma ley reza: “Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las materias incluidas en el cuarto párrafo del artículo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas con voz”.

    Que las materias incluidas en el cuarto párrafo del artículo 244 no son relevantes para este análisis;

    Que la ley 19.550, en lo atinente a Sociedades Anónimas, no especifica un monto límite para la emisión de acciones preferidas;

    Que las acciones preferidas tienen el carácter de capital aunque, contrariamente a las acciones ordinarias, también representan una obligación similar a la de los pasivos, ya que tienen derecho a recibir beneficios que constituyen su preferencia, en forma independiente al desempeño de la compañía;

    Que el monto de la emisión de acciones preferidas a realizarse parece, en una primera instancia, demasiado alto;

    Que, no obstante y considerando que la compañía afirma a foja 17 del expediente de la referencia, que dicha emisión sería utilizada para refinanciar pasivos, el monto de tal emisión tiene sentido;

    Que el capital preferido, si bien mantiene cierto grado de riesgo ya que representa una obligación cierta, es parte del patrimonio de la compañía y está sujeto a las fluctuaciones en su desempeño;

    Que, en conclusión, el accionista con preferencia no es ajeno a la conducción y se encuentra comprometido con el desarrollo de la compañía, distinto de un acreedor ajeno a su accionar;

    Que el numeral 12.10 del Pliego de Bases y Condiciones para la venta del 59% de las acciones de "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A." establece que el Adjudicatario (o sus Integrantes, según corresponda) no podrá durante CINCO (5) años contados a partir de la Toma de Posesión modificar su participación en la tenencia de las Acciones Clase "A", ni venderlas, cederlas, darlas en usufructo, sin la previa conformidad de la Autoridad de Aplicación;

    Que el mismo numeral determina que durante dicho plazo, el Adjudicatario (o sus Integrantes, según corresponda) quedará obligado a suscribir la totalidad de las Acciones Clase "A" que la Sociedad Concesionaria emita por cualquier razón y a mantener su participación porcentual excepto previa autorización de la Secretaría de Energía;

    Que esta cláusula mantiene plena vigencia hasta el 29 de diciembre de 1998 debido a que la toma de posesión tuvo lugar el 29 de diciembre de 1993;

    Que, en este caso, "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A." no se encontraría modificando su participación en la tenencia de Acciones Clase "A" ya que, al ser preferidas, las nuevas acciones a emitirse serían de una clase diferente;

    Que, no obstante, la última frase deja claramente establecido que es necesario autorización de la Secretaría de Energía para modificar su “participación porcentual”, refiriéndose no ya a la participación en acciones Clase "A", sino a la participación accionaria total;

    Que sin perjuicio de la aprobación de la modificación de los estatutos sociales solicitada en las presentes actuaciones, "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A." deberá requerir autorización a este organismo, cada vez que la misma decida un aumento de capital;

    Que el numeral 12.11 del mencionado Pliego establece que, en caso de resultar adjudicataria una Sociedad Inversora, a partir de la Toma de Posesión, los accionistas de la Sociedad Inversora podrán vender hasta el 49% de sus acciones en la misma, siempre que tal venta no resulte en una violación de las restricciones que impone la Ley 24.065 o el Pliego;

    Que, adicionalmente, tal numeral establece que las restantes acciones de la Sociedad Inversora no podrán venderse, cederse, darse en usufructo, prendarse ni gravarse durante el plazo de CINCO (5) años contados a partir de la Toma de Posesión, sin la previa conformidad de la Autoridad de Aplicación. Más aún, todo aumento de capital no suscripto proporcionalmente entre los accionistas durante el plazo de CINCO (5) años antes mencionado, estará sujeto a la previa aprobación de la Secretaría de Energía;

    Que, en el caso de "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A.", sí resultó adjudicataria una Sociedad Inversora: "HIDRONEUQUÉN SOCIEDAD ANÓNIMA";

    Que, no obstante, la emisión de acciones preferidas no importa una venta de las acciones Clase "A", como se desprende de párrafos anteriores;

    Que, en virtud del requerimiento en cuanto a la necesidad de aprobación de una suscripción de capital no proporcional entre los accionistas, se repite la necesidad de instruir a "PIEDRA DEL ÁGUILA S.A." a solicitar aprobación de la Autoridad de Aplicación cada vez que la misma decida un aumento de capital;

    Que el artículo 18° de los Estatutos Sociales de la sociedad dispone que toda reforma de estatutos deberá contar con la aprobación previa de la SECRETARÍA DE ENERGÍA dentro de los noventa (90) días de solicitada la aprobación;

    Que, a su vez, por medio del Decreto 570/96, el Poder Ejecutivo Nacional transfirió de la ex-SECRETARÍA DE ENERGÍA Y TRANSPORTE al ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD, las atribuciones y responsabilidades de Autoridad de Aplicación de las Concesiones para la generación hidráulica de energía eléctrica mediante la utilización de Aprovechamientos Hidroeléctricos, otorgadas y a otorgarse por el Poder Ejecutivo Nacional en el marco del proceso de privatización de "HIDRONOR S.A.", "HIDROELÉCTRICA NORPATAGÓNICA SOCIEDAD ANÓNIMA" y "AGUA Y ENERGÍA ELÉCTRICA SOCIEDAD DEL ESTADO", y la administración de los respectivos contratos;

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD es competente para el dictado de la presente resolución atento lo dispuesto por el Contrato de Concesión y por el Decreto 570/96;

    Por ello:
    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Autorizar a la firma "HIDROELÉCTRICA PIEDRA DEL ÁGUILA SOCIEDAD ANÓNIMA" a modificar los artículos 6° y 20° de sus Estatutos Sociales de acuerdo al texto aprobado por la Asamblea General Extraordinaria del día 7 de agosto de 1998.

    ARTÍCULO 2.- Instruir a "HIDROELÉCTRICA PIEDRA DEL ÁGUILA SOCIEDAD ANÓNIMA" a presentar ante este Ente Regulador, una copia certificada del texto ordenado de los Estatutos Sociales, incluida la presente modificación, dentro de los 30 días de notificado el presente acto.

    ARTICULO 3.- Notifíquese a "HIDROELÉCTRICA PIEDRA DEL ÁGUILA SOCIEDAD ANÓNIMA".

    ARTICULO 4.- Regístrese, comuníquese, publíquese en extracto, dese a la Dirección Nacional de Registro Oficial y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE N° 1717/98
    ACTA N° 428
    RICARDO ALEJANDRO MARTINEZ LEONE, Vocal Tercero.-
    JUAN CARLOS DEROBERTIS,
    Vocal Segundo.-
    JUAN ANTONIO LEGISA,
    Presidente.
    Citas legales:Ley 19.550 (t.o. 1984) Base de datos 'Biblioteca', Vista '(Por Tipo B)'
    Decreto 570/96 Base de datos 'Biblioteca', Vista '(Por Tipo B)'
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