Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0351/2004. (no publicada en B.O.) , martes 15 de junio de 2004, 4 p.

Citas Legales : Código civil, Contrato de concesión (Edesur S.A.) - artículo 25 inciso o), Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 084, Ley 19.549 - artículo 01 inciso f), Ley 19.549 - artículo 07, Ley 19.549 - artículo 07 inciso d), Ley 24.065 - artículo 56 incisos a); o) y s), Resolución ENRE 0002/2001, Resolución ENRE 0023/1994 - anexo - artículo 10, Resolución ENRE 0039/2001, Resolución ENRE 0039/2001 - anexo, Resolución ENRE 0039/2001 - artículo 1, Resolución ENRE 0039/2001 - artículo 3, Resolución SE 0137/1992, Resolución SE 0159/1994, Resolución SE 0159/1994 - anexo II, Resolución SE 0240/1997, Resolución SEE 0061/1992 - anexo 28 - punto 3., Resolución SEE 0061/1992 - anexo 28 - punto 3. - apartado 3.1., Resolución SEE 0061/1992 - capítulo 1 - punto 1.2.

Fallos Citados : CNFed. Cont. Adm. Sala 5; fallo: "Edesur S.A. c/ Resolución ENRE 393/1996 (Exp. N° 1341/95 ). Causa 15379/98" [28 de abril de 1999]

Expediente Citado : ENRE 08448/2000



BUENOS AIRES, 15 DE JUNIO DE 2004

    VISTO el Expediente ENRE N° 8448/2000, y

    CONSIDERANDO:

    Que a fojas 76/87 del Expediente citado en el Visto, la “EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR S.A.” interpone Recurso de Reconsideración y de Alzada en subsidio contra la “Resolución N° 2/2001”, solicitando su revocación parcial, por las razones de hecho y de derecho que expone.

    Que si bien en su Recurso la prestadora se refiere a la Resolución ENRE N° 2/2001, se deduce del contenido general de su presentación que el acto impugnado es la Resolución ENRE 39 del 17 de enero de 2001, dictada en las actuaciones de la referencia.

    Que a través del artículo 1 de la Resolución precitada se sancionó a “EDESUR S.A.” en la suma de PESOS CUARENTA Y CINCO MIL TRESCIENTOS VEINTICINCO CON NOVENTA CENTAVOS ($ 45.325,90), por incumplimiento a lo dispuesto en el punto 3 del Anexo 28 de LOS PROCEDIMIENTOS (Resolución ex SEE N° 61/92 y sus modificatorias y complementarias), correspondiente al mes de JUNIO de 2001, habiéndose indicado su detalle, duración y montos de penalización en el Anexo de la misma.

    Que habiéndose notificado la Resolución impugnada el día 24 de enero de 2001 -conforme constancia de recepción obrante a fojas 74 - , en atención a lo dispuesto en el artículo 3 de la misma, el Recurso de Reconsideración impetrado por los apoderados de “EDESUR S.A.” con fecha 20 de febrero de 2001 -conforme cargo inserto a fojas 76-, resulta temporáneo en los términos del artículo 84 del Decreto 1759/72 -t.o.1991- reglamentario de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.

    Que la recurrente fundamenta sus agravios en supuestos vicios en la causa y en el objeto del acto administrativo, en virtud de que las indisponibilidades programadas de las instalaciones indicadas como casos N° 16, 38, 41 y 46 en el anexo a la Resolución recurrida se produjeron como consecuencia de hechos de un tercero, imprevisibles e inevitables para “EDESUR S.A.”.

    Que a tal efecto, sostiene que son de aplicación las normas de derecho privado, a las que hace mención.

    Que asimismo alude que “cuando la indisponibilidad programada o forzada deviene de hechos extraños a la Distribuidora, la misma no puede ser penalizada con multas”.

    Que la sanción aplicada deriva de la normativa vigente, esto es la Resolución ex SE N° 159/94.

    Que el Contrato de Concesión prescribe en su artículo 25 inciso o) que es obligación de la Distribuidora “...Sujetar su accionar al Reglamento de Procedimientos para la Programación de la Operación, el Despacho de Cargas y el Cálculo de Precios que determine la SECRETARIA DE ENERGÍA ELECTRICA a los efectos de reglar las transacciones del MERCADO ELECTRICO MAYORISTA”.

    Que los citados procedimientos aprobados como Anexo I por las Resoluciones ex SEE N° 61/92 y N° 137/92 y sus modificatorias y complementarias, establecen en el punto 1.2 “Integración del Mercado Eléctrico Mayorista (MEM)”, párrafo decimotercero que “...Todos los propietarios de Centros de Generación y/o instalaciones de Transporte o Distribución independientes del Estado Nacional reconocidos como agentes del MEM adquieren el compromiso de operar de acuerdo a la metodología establecida por estas normas, y a suministrar en tiempo y forma los datos requeridos para el funcionamiento adecuado del Sistema”.

    Que en tal sentido, el punto 3 del Anexo 28 de LOS PROCEDIMIENTOS establece que la calidad de servicio de la Función Técnica de Transporte se mide en base a la disponibilidad de equipamiento de transporte, conexión y transformación y capacidad asociada, por lo que al quedar el equipamiento referenciado indisponible corresponde la aplicación de los descuentos sobre los precios que remuneran la F.T.T..

    Que asimismo el punto 3.1 de los citados procedimientos establece que se considera que un equipamiento está indisponible cuando está fuera de servicio por causa propia o por la de un equipo asociado a su protección o maniobra y que todo equipamiento asociado a la FTT que se encuentre fuera de servicio como consecuencia de los mantenimientos programados conforme a LOS PROCEDIMIENTOS será considerado en condición de indisponibilidad programada.

    Que a los efectos de eximir de sanción a “EDESUR S.A.” la argumentación de que una indisponibilidad es originada por terceros no resulta admisible ya que las fallas programadas o forzadas originadas por terceros no son causa eximente de sanción, debiendo “EDESUR S.A.” procurar su recuperación del tercero que, en cada caso, resultare responsable de las mismas.

    Que el criterio precedentemente expuesto ha sido confirmado en varias resoluciones de la Alzada, como también por la Justicia (v.gr: Resolución S.E. N° 240/97 en el Expediente ENRE N° 1559/95 y Causa 15379/98, Sala Contencioso Administrativo N° 5, sentencia del 28.4.99, Expediente ENRE N° 1341/95).

    Que al respecto, la Justicia ha dicho “... que en el Anexo II de la Resolución N° 159/94 de la Secretaría de Energía se estableció como parámetro objetivo de apreciación que la calidad del servicio de la Prestación de la Función Técnica de Transporte de energía eléctrica se establecerá en base a la puesta a disposición del equipamiento que debe tener el distribuidor al servicio de dicha prestación, por lo que de acaecer indisponibilidades de instalaciones, cualesquiera fueran las causas que las originaran, corresponde la aplicación de los descuentos previstos en la normativa reglamentaria vigente...”.

    Que por otra parte, la aplicación supletoria de las normas de derecho privado no puede ser receptada en un proceso como el presente, típicamente administrativo y sancionatorio, y ante la existencia de un régimen en el que se regula expresamente la materia objeto del Recurso.

    Que al respecto ha sostenido la jurisprudencia que: “El Código Civil es supletorio del derecho administrativo, pero ello a condición de no existir en éste normas sobre el punto que se deba resolver y, además, que los preceptos contenidos en aquél se adapten a los principios que son propios de éstas últimas” (CNFed. Cont. Adm., Sala I, Septiembre 19 – 1993, ED 53:457).

    Que según lo expresado precedentemente, la Resolución recurrida reúne todos los requisitos esenciales del acto administrativo, en los términos de lo dispuesto en el artículo 7 de la Ley 19.549 de Procedimientos Administrativos.

    Que en consecuencia, procede mantener las sanciones aplicadas y rechazar el Recurso interpuesto.

    Que la recurrente también solicita la revisión del caso 2, correspondiente a la salida de servicio forzada del cable N° 335, Patricios – Costanera.

    Que al respecto agrega nueva prueba tendiente a acreditar las condiciones en que esta instalado dicho cable.

    Que la prueba aportada debió ser conocida por la prestadora al momento de presentar el descargo, y debió haber sido presentada en su oportunidad.

    Que sin perjuicio de ello, los planos acompañados por la EDESUR S.A. en esta instancia no son “conforme a obra”, y por ende, no acreditan de manera fehaciente la profundidad a la que estaban instalados los cables en cuestión, extremo que tampoco surge de las fotografías adjuntas al acta notarial de fojas 39/41, razón por la cual no surge la acreditación del caso fortuito o fuerza mayor por esta invocado.

    Que en razón de todo lo expuesto, corresponde rechazar el Recurso de Reconsideración interpuesto por la Distribuidora, y mantener las sanciones aplicadas.

    Que en la tramitación de las presentes actuaciones se ha respetado el debido proceso adjetivo, según lo dispuesto en el artículo 10 del Reglamento de los Procedimientos para la Aplicación de Sanciones aprobado por Resolución ENRE N° 23/94, y en el artículo 1° inciso f) de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, y se ha producido el dictamen jurídico exigido por el artículo 7, inciso d) de ésta norma.

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD es competente para el dictado de la presente, en virtud de lo dispuesto por el Artículo 56 incisos a), o) y s) de la Ley N° 24.065 y en el artículo 84 del Decreto Nº 1759/72 (t.o.1991) reglamentario de la Ley 19.549.

    Por ello,

    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Rechazar el Recurso de Reconsideración interpuesto por “EDESUR S.A.” contra la Resolución ENRE N° 39/2001.

    ARTÍCULO 2.- Notifíquese a “EDESUR S.A.”.

    ARTICULO 3.- Oportunamente remítanse las actuaciones al organismo de Alzada para que conozca el Recurso interpuesto subsidiariamente.

    ARTÍCULO 4.- Regístrese, comuníquese y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE N° 351/2004
    ACTA N° 699
    Jorge Daniel Belenda,
    Vocal Tercero.-
    Julio César Molina,
    Vocal Segundo.-
    Ricardo Alejandro Martínez Leone,
    Vicepresidente.
    Citas legales:Resolución ENRE 0039/2001 Biblioteca
    Resolución ENRE 0002/2001 Biblioteca
    Resolución ENRE 0023/1994 Biblioteca
    Resolución SEE 0061/1992 Biblioteca
    Resolución SE 0137/1992 Biblioteca
    Resolución SE 0159/1994 Biblioteca
    Resolución SE 0240/1997 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 56 Biblioteca
    Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Por Tipo B)'
    Ley 19.549 Biblioteca
    Acta ENRE 699/2004 Biblioteca
    Fallo citado:Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. Sala V, fallo: "Edesur S.A. c/ Resolución ENRE 393/96". (Expte. N° 1341/95). Causa N° 15379/98. [28 de abril de 1999] Libros