Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0058/2020. (no publicada en B.O.) , lunes 26 de octubre de 2020, 5 p.

Citas Legales : Código civil y comercial, Código civil y comercial - artículo 0869, Código civil y comercial - artículo 0880, Contrato de concesión (Edesur S.A.), Contrato de concesión (Edesur S.A.) - subanexo 4, Contrato de concesión (Edesur S.A.) - subanexo 4 - punto 6.3., Decreto 00277/2020, Decreto 00298/2020, Decreto 00298/2020 - artículo 1, Decreto 00298/2020 - artículo 3, Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) - artículo 084, Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) - artículo 094, Ley 19.549 - artículo 07 inciso d), Ley 24.065 - artículo 56 incisos a); k) y o), Ley 24.065 - artículo 63 incisos a) y g), Ley 27.541, Ley 27.541 - artículo 06, Nota ENRE 125.248, Nota ENRE 125.248 - punto 7.1., Nota ENRE 129.062, Resolución ENRE 0042/2019, Resolución ENRE 0064/2017, Resolución ENRE 0270/2008, Resolución ENRE 0270/2008 - anexo - punto 3. - apartado 3.3., Resolución ENRE 0270/2008 - anexo - punto 3. - apartado 3.6., Resolución ENRE 0270/2008 - anexo - punto 3. - apartado 4.1.2.

Expediente Citado : ENRE 48753/2017, EX-2018-44340758-APN-SD#ENRE



BUENOS AIRES, LUNES 26 DE OCTUBRE DE 2020

    VISTO el Expediente Nº 48.753/2017 del Registro del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE), EX-2018-44340758-APN-SD#ENRE, y

    CONSIDERANDO:

    Que este ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE) dictó la Resolución RESFC- 2019-42-APN-DIRECTORIO#ENRE de fecha 21 de febrero de 2019 por la cual sancionó a la EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR SOCIEDAD ANÓNIMA (EDESUR S.A.) por haber incurrido en incumplimiento al indicador previsto en el punto 3.3 del Anexo de la Resolución ENRE Nº 270 de fecha 2 de julio de 2008 en CUATRO (4) casos verificados y descriptos en el punto C-1 del Informe Técnico IF-2018-53072216-APNDDCEE# ENRE, mediante la aplicación de una multa en pesos equivalente a VEINTE MIL KILOVATIOS HORA (20.000 kWh), establecida conforme a lo previsto por el numeral 4.1.2 del citado Anexo y valorizada de conformidad a la instrucción impartida mediante la Nota ENRE N° 125.248 y su posterior aclaratoria, Nota ENRE N° 129.062.

    Que, asimismo, se dispuso sancionar a EDESUR S.A. por haber incurrido en incumplimiento al indicador establecido por el punto 3.6 del Anexo de la Resolución ENRE N° 270/2008, en SIETE (7) casos verificados y descriptos en el punto C-2 del Informe Técnico IF-2018-53072216-APN-DDCEE#ENRE, mediante la aplicación de una multa en pesos equivalente a DOSCIENTOS DIEZ MIL KILOVATIOS HORA (210.000 kWh), establecida conforme a lo previsto por el punto 6.3 del Subanexo 4 del Contrato de Concesión y valorizada de conformidad con la misma instrucción impartida.

    Que conforme surge de la Constancia de Notificación Electrónica IF-2019-16841957-APN-SD#ENRE, se notificó a EDESUR S.A. en fecha 20 de marzo de 2019, de los términos de dicha resolución.
    Que en fecha 25 de abril de 2019, mediante documentos IF-2019-38628879-APN-DA#ENRE e IF-2019- 38631390-APN-DA#ENRE, este Ente Nacional registro las multas aplicadas a EDESUR S.A. por un importe de PESOS SETENTA MIL OCHOCIENTOS VEINTE ($ 70.820.-) y PESOS SETECIENTOS CUARENTA Y TRES MIL SEISCIENTOS DIEZ ($ 743.610.-), respectivamente.

    Que con fecha 5 de abril de 2019, mediante presentación digitalizada como IF-2019-20712925-APN-SD#ENRE, EDESUR S.A. acompañó comprobante de transferencia bancaria correspondiente a las multas aplicadas mediante la Resolución RESOL-2019-42-APN-DIRECTORIO#ENRE por un importe de PESOS DOSCIENTOS NOVENTA Y TRES MIL DOSCIENTOS CINCUENTA ($ 293.250.-).

    Que, con motivo del depósito realizado, la División Contabilidad de este Ente Nacional emitió los Recibos Definitivos Nº 25.221 y Nº 25.222, ambos de fecha 25 de abril de 2019, por los importes de PESOS SETENTA MIL OCHOCIENTOS VEINTE ($ 70.820.-) y PESOS DOSCIENTOS VEINTIDÓS MIL CUATROCIENTOS TREINTA ($ 222.430.-) y que obran digitalizados en el IF-2019-39051437-APN-DA#ENRE.

    Que con fecha 29 de abril de 2019, mediante Nota NO-2019-39558541-APN-DA#ENRE, este Ente Nacional informó a EDESUR S.A. que se ha tomado constancia del depósito efectuado, y que con dicho pago, se han cancelado, en forma parcial, las multas aplicadas mediante la Resolución RESOL-2019-42-APNDIRECTORIO# ENRE, quedando al día 4 de abril de 2019 un saldo impago de PESOS QUINIENTOS VEINTIÚN MIL CIENTO OCHENTA ($ 521.180.-) suma que devengará sus correspondientes intereses por mora desde el día 5 de abril de 2019, fecha de vencimiento para el pago de las sanciones establecidas, hasta la fecha de su efectiva e íntegra cancelación.

    Que, conforme surge de la Constancia de Notificación Electrónica IF-2019-39858490-APN-SD#ENRE, EDESUR S.A. se notificó de los términos de dicha nota con fecha 30 de abril de 2019. Que, mediante su presentación digitalizada como IF-2019-45210982-APN-SD#ENRE, EDESUR S.A. interpuso recurso de reconsideración con alzada en subsidio en los términos normados por los artículos 84, 94 y concordantes del Reglamento de Procedimientos Administrativos, Decreto Nº 1.759/72 T.O. 2017.

    Que con relación al saldo pendiente de cancelación de PESOS QUINIENTOS VEINTIÚN MIL CIENTO OCHENTA ($ 521.180.-) manifestó que se ha utilizado “…una cuantificación en el valor del KWH en la suma de 3,541, la cual en modo alguno se compadece con el valor de la unidad aludida vigente al primer día del período de control…” y, en ese sentido, consideró que la sanción aplicada mediante la Resolución ENRE Nº 42/2019 ha sido íntegramente abonada por la distribuidora conforme a los términos del artículo 869 del Código Civil y Comercial de la Nación, entendiendo entonces que la suma de PESOS DOSCIENTOS NOVENTA Y TRES MIL DOSCIENTOS CINCUENTA ($ 293.250.-) depositada, se corresponde con el monto total de las multas aplicadas y, por ende, extinguida la obligación de la concesionaria conforme a los términos normados por el artículo 880 del Código Civil y Comercial de la Nación.

    Que, señaló al respecto, la Nota ENRE Nº 125.248, en su punto 7.1, establece que en aquellos casos en que para las sanciones aplicadas se utilice el valor kilovatio hora (kWh), se tendrá en cuenta el valor vigente correspondiente al primer día del período de control por el cual se lo sanciona y que dicho valor fue aplicado por EDESUR S.A. a los fines de liquidar y cancelar las sanciones aplicadas.
    Que en ese sentido sostuvo que la liquidación practicada por este Ente Nacional es contraria al debido proceso legal y al principio de legalidad, ya que “…la sanción debe ser cuantificada con la aplicación de la norma vigente al tiempo del hecho punible -el cual se corresponde con el período de control-, motivo por el cual no es admisible el antagónico criterio del Regulador al valorizar la penalidad con el precio del kWh establecido al momento de dictar el acto sancionatorio...” debiendo valorizarse la pena al momento de concretarse el hecho en infracción, ya que de lo contrario, se estaría agravando la posición del infractor y su posición en contra de la vigencia de la norma más benigna.

    Que, asimismo, afirmó que la liquidación practicada exacerba la discrecionalidad del ENRE ya que con tan solo dilatar el trámite de los sumarios, se ocasionaría un incremento del monto de la pena y que el criterio de liquidación empleado contraría los alcances de las normas de calidad de servicio aprobadas mediante la Resolución ENRE Nº 64 de fecha 31 de enero de 2017, ya que el objetivo de las sanciones económicas que se le aplican radica en orientar las inversiones de la distribuidora en beneficio de los usuarios y usuarias, y no el de generar un exceso de punición por parte de este organismo que derive en una detracción injustificada de recursos al servicio público.

    Que, ahora bien, expuestos los argumentos esgrimidos por la distribuidora, cabe destacar en primer término que la Nota NO-2019-39558541-APN-DA#ENRE configura un acto administrativo susceptible de ser impugnado en los términos del artículo 84 y concordantes del Reglamento de Procedimientos Administrativos (Decreto Nº 1.759/72 T.O. 2017).

    Que vista la fecha de la Constancia de Notificación Electrónica IF-2019-39858490-APN-SD#ENRE y la fecha de presentación correspondiente al registro de la Nota NO-2019-45211946-APN-SD#ENRE, corresponde tener por presentado en legal tiempo y forma el recurso de reconsideración con alzada en subsidio interpuesto por EDESUR S.A.

    Que, analizados los fundamentos expuestos por la concesionaria, corresponde rechazar el recurso de reconsideración interpuesto.

    Que al respecto, y contrariamente a lo postulado por la recurrente, se advierte que la liquidación practicada por este Ente Nacional se ajusta a lo expresamente estipulado por el punto 7.1 de la Nota ENRE N° 125.248, por cuanto prevé que: “...A partir de la entrada en vigencia de las tarifas resultantes de la RTI, tanto para los casos en que para el cálculo de la sanción se aplique el concepto de COSTO DE LA ENERGÍA NO SUMINISTRADA (CENS), como para aquellos en que se utilice el de KILOVATIOS HORA (kWh) será tenido en cuenta el valor vigente o tarifa media correspondiente, según sea el caso, del primer día del período de control que corresponda o de la fecha de acto sancionatorio...”.

    Que, conforme se consigna en los documentos IF-2019-38628879-APN-DA#ENRE e IF-2019-38631390-APNDA# ENRE, la valorización de las multas aplicadas y el saldo pendiente de cancelación comunicado a EDESUR S.A. mediante Nota NO-2019-39558541-APN-DA#ENRE, se ajusta expresamente a lo previsto por el punto 7.1 de la Nota ENRE Nº 125.248, anteriormente transcripto.

    Que, en efecto, la valorización de las multas aplicadas mediante la Resolución RESFC-2019-42-APNDIRECTORIO# ENRE, a la fecha en que fuera dictada dicha la resolución responde y se ajusta a la metodología de cálculo que allí fuera establecida.

    Que, en ese sentido, mal puede invocar la distribuidora que este Ente Nacional haya incurrido en violación del principio de legalidad o del debido proceso, cuando el saldo pendiente de pago comunicado mediante Nota NO- 2019-39558541-APN-DA#ENRE, responde a una valorización de las multas aplicadas mediante la Resolución RESFC-2019-42-APN-DIRECTORIO#ENRE, que fue realizada basándose en la metodología y criterio de cálculo aprobada mediante Nota ENRE Nº 125.248.

    Que, del mismo modo, tampoco puede alegar la recurrente que el criterio de valorización empleado implique una exacerbación de las facultades discrecionales de este Ente Nacional, ya que la valorización de las multas aplicadas se ajusta expresamente a la metodología de cálculo allí aprobada.

    Que en lo que a este argumento respecta, la concesionaria incurre en una incorrecta interpretación de las funciones de las que se encuentra investido el ENRE, al desarrollar la instrucción de los sumarios que se inician desde las distintas áreas técnicas primarias, a fin de controlar el cumplimiento de las obligaciones asumidas en el marco del Contrato de Concesión y demás normas regulatorias que lo complementan, ya que una eventual dilación en su trámite no repercutirá ni modificará el criterio de valoración que debe observar y emplear este Ente Nacional, el cual se encontrará siempre sujeto a la metodología aprobada mediante Nota ENRE Nº 125.248.

    Que las sanciones que consecuentemente se apliquen y se encuentren expresadas en kilovatios hora (kWh), siempre se deberán calcular y valorizar conforme a la metodología aprobada en dicha nota, cuyos criterios no otorgan margen de discrecionalidad alguna a este organismo. Ningún otro parámetro, interviene en el criterio de cálculo y valoración que debe seguir este Ente Nacional, más allá del contemplado en la Nota ENRE Nº 125.248, con lo cual, el margen de discrecionalidad que aduce EDESUR S.A. con el cual, supuestamente, podría obrar el ENRE a fin de perseguir un incremento excesivo del importe de la multa establecido, es nulo y carente de todo tipo de justificación.

    Que asimismo, y por los mismos fundamentos expuestos, corresponde rechazar lo expresado por EDESUR S.A. respecto a que se estaría configurando un exceso de punición y que la valorización de las multas aplicadas se habría efectuado contrariando los objetivos trazados en las normas de calidad de servicio aprobadas mediante Resolución ENRE Nº 64/2017 y sus modificatorias, en atención a que, como reiteradamente se señaló, dicha valorización fue efectuada respetando los criterios de cálculo expresamente aprobados y establecidos en la Nota ENRE Nº 125.248.

    Que, en virtud de lo expuesto, corresponde rechazar el recurso de reconsideración con alzada en subsidio interpuesto por EDESUR S.A. mediante su presentación digitalizada como IF-2019-45210982-APN-SD#ENRE, confirmar en todos sus términos la Nota NO-2019-39558541-APN-DA#ENRE y, por ende, el saldo pendiente de cancelación que allí le fuera comunicado.

    Que, en virtud de las facultades conferidas por el artículo 3 del Decreto N° 298 de fecha 19 de marzo de 2020, se ha decidido exceptuar al presente acto de la suspensión del curso de los plazos dispuesta en el artículo 1 del citado decreto y sus eventuales prórrogas.

    Que se ha emitido el dictamen jurídico correspondiente en un todo conforme a lo normado por el artículo 7 inciso d) de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos Nº 19.549.

    Que el ENRE se encuentra facultado para el dictado de la presente resolución, en virtud de lo dispuesto en el artículo 56 incisos a), k) y o) de la Ley Nº 24.065.

    Que el Interventor del ENRE resulta competente para el dictado de la presente en virtud de lo dispuesto en los incisos a) y g) del artículo 63 de la Ley N° 24.065; el artículo 6 de la Ley N° 27.541 y el Decreto N° 277 de fecha 16 de marzo de 2020.

    Por ello,
    EL INTERVENTOR DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Rechazar el recurso de reconsideración con alzada en subsidio interpuesto por la EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR SOCIEDAD ANÓNIMA (EDESUR S.A.) mediante presentación digitalizada como IF- 2019-45210982-APN-SD#ENRE y, por ende, confirmar en todos sus términos, la Nota NO-2019-39558541- APN-DA#ENRE.

    ARTÍCULO 2.- Remitir las presentes actuaciones a la SECRETARÍA DE ENERGÍA en virtud del recurso de alzada subsidiariamente interpuesto por EDESUR S.A.

    ARTÍCULO 3.- Exceptuar la presente resolución de la suspensión del curso de los plazos dispuesta en el artículo 1 del Decreto N° 298 de fecha 19 de marzo de 2020 y sus eventuales prórrogas.

    ARTÍCULO 4.- Notifíquese a EDESUR S.A.

    ARTÍCULO 5.- Regístrese, comuníquese y archívese.
    Resolución ENRE N° 058/2020
    ACTA Nº 1641
    Lic. Federico José Basualdo Richards
    Interventor
    Ente Nacional Regulador de la Electricidad
    Citas legales:Resolución ENRE 0042/2019 Biblioteca
    Resolución ENRE 0064/2017 Biblioteca
    Resolución ENRE 0270/2008 Biblioteca
    Decreto 00277/2020 Biblioteca
    Decreto 00298/2020 Biblioteca
    Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) Biblioteca
    Ley 19.549 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 56 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 63 Biblioteca
    Ley 27.541 Biblioteca
    Contrato de concesión Biblioteca
    Acta ENRE 1641/2020 Biblioteca