Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0114/2014. (no publicada en B.O.) , jueves 10 de abril de 2014, 7 p.

Citas Legales : Ley 19.549 - artículo 07 inciso d), Ley 19.550 (t.o. 1984), Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 088, Nota ENRE 110.114, Resolución ENRE 0355/2005, Resolución ENRE 0355/2005 - anexo I - apartado a), Resolución SE 0130/1995, Resolución SE 0461/2013, Resolución SE 0461/2013 - artículo 1, Resolución SE 0498/2004, Resolución SE 0745/2005, Resolución SE 0745/2005 - anexo I - artículo 14, Resolución SE 0745/2005 - artículo 06, Resolución SE 0931/2005, Resolución SE 0931/2005 - artículo 1, Resolución SEE 0061/1992 - anexo 17, Resolución SEE 0061/1992 - anexo 17 - punto 04. - apartado 4.1.

Expediente Citado : ENRE 39646/2013

(Nota del Centro de Documentación y Traducciones: confirmada por Resolución ENRE 24/2015 Biblioteca)

BUENOS AIRES, 10 DE ABRIL DE 2014
    VISTO: el Expediente ENRE Nº 39.646/2013, la Resolución SE Nº 745/2005, la Resolución SE Nº 931/2005, la Resolución SE Nº 461/2013, la Resolución ENRE Nº 355/2005, y

    CONSIDERANDO:

    Que mediante Nota de Entrada N° 205.192 la “EMPRESA DISTRIBUIDORA NORTE SOCIEDAD ANÓNIMA” (“EDENOR S.A.”) consulta al ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE) acerca de la aplicación del PROGRAMA DE USO RACIONAL DE LA ENERGÍA ELÉCTRICA (PUREE), aprobado por Resolución SE N° 745/2005, a “ANDINA EMPAQUES S.A.” (AEA) a partir del dictado de la Resolución SE N° 461/2013.

    Que en tal sentido, señala que la planta industrial donde reside AEA, sita en Austria 650, localidad de General Pacheco partido de Tigre (PBA), pertenecía al Complejo Industrial PET S.A. (CIPET), ingresado al Mercado Eléctrico Mayorista (MEM) como Gran Usuario Mayor (GUMA) el 1/5/1995 mediante Resolución SE N° 130/1995.

    Que en el mes de mayo 2003 CIPET se fusiona mediante una absorción con “Embotelladora del Atlántico S.A.” (EDASA), resultando ésta continuadora en todos sus derechos y obligaciones, incluso el derecho de propiedad sobre su planta y su condición de GUMA; mediante Resolución SE N° 498/2004 se le reconoce el carácter que revestía el anterior titular.

    Que por Resolución SE N° 931 del mes de julio de 2005, la Secretaría de Energía (SE) dictamina que el PUREE será de aplicación a los Grandes Usuarios (GU) de las áreas de concesión de jurisdicción federal que ingresen al MEM a partir del 1° de agosto de 2005.

    Que asimismo, destaca que el 16/4/2013 “EDENOR S.A.” recibe una Nota de AEA informando que EDASA resolvió escindir parte de su patrimonio para constituir una nueva sociedad –AEA-; complementariamente menciona que ésta acreditó, mediante edicto publicado en el Boletín Oficial el inicio de las actuaciones ante la SE solicitando el cambio de titularidad de su condición de GUMA (EXP-S01:0158809/2012).

    Que el 18/9/2013 “EDENOR S.A.” se notifica de la Resolución SE 461/2013, donde se autoriza la continuidad para actuar en la condición de GUMA a AEA, como nuevo titular de la planta de la calle Austria 650.

    Que en este sentido, en virtud de lo establecido en el Artículo 6 de la Resolución SE N° 745/2005, solicita al ENRE se expida si AEA debe ser eximida del PUREE en consideración de la Resolución SE N° 461/2013.

    Que asimismo, destaca que hasta tanto se resuelva la consulta han suspendido la percepción de nuevos cargos PUREE y no han efectuado ningún ajuste respecto de los fondos percibidos en tal concepto.

    Que en contestación al traslado realizado mediante Nota ENRE N° 110.114, AEA señala en su Nota de Entrada N° 205.551 respecto de la evolución de la titularidad de la planta, que la propietaria original –CIPET- ingresó al MEM el 1/5/1995 como GUMA en función de la Resolución SE N° 130/1995; mediante fusión por absorción en mayo 2003 fue absorbida por EDASA, quien resultó continuadora en todos sus derechos y obligaciones, incluyendo su derecho de propiedad sobre la planta.

    Que por ello, solicitó a la SE la autorización de cambio de titularidad de la planta; mediante Resolución SE N° 498/2004 se autorizó a EDASA a continuar como GUMA en ese punto de suministro.

    Que mediante Asamblea General Extraordinaria del 1/11/2011 EDASA resolvió escindir parte de su patrimonio para constituir AEA, incluyendo la planta dentro del patrimonio transferido.

    Que en tal sentido, EDASA y AEA informaron a la SE en los términos establecidos en el Anexo 17 de Los Procedimientos; la SE, por su parte, publicó dicho pedido en el Boletín Oficial del 23/7/2012 informando que AEA solicitó “su habilitación para seguir actuando en el mismo carácter y bajo las mismas condiciones que el anterior titular”.

    Que luego, la SE emitió la mentada Resolución SE N° 461/2013.

    Que al respecto, AEA señala que de acuerdo a lo establecido en el punto 4.1 del Anexo 17 de Los Procedimientos de CAMMESA, “la empresa que por privatización, compra u otras causas asimilables, asuma la titularidad....del establecimiento o planta que por sus características de consumo de energía eléctrica califican a los GUMA, se considerará Agente del MEM en términos análogos a su causante…”.

    Que de la interpretación debe concluirse que por la escisión, AEA es la nueva titular de la planta y es continuadora en el carácter de GUMA que ostentaba EDASA, y como tal, ingresó al MEM con anterioridad al 1/8/2005.

    Que si bien puede interpretarse que la Ley N° 19.550 establece en caso de escisión el nacimiento de una nueva persona jurídica, de ningún modo impide que AEA pueda ser considerado continuadora de EDASA a los efectos de mantener y continuar su condición de GUMA.

    Que en tal sentido, señala que impugnó oportunamente los cargos PUREE de los períodos 04 al 09 de 2013 aplicados por “EDENOR S.A.” y solicita al ENRE que resuelva reconociendo a AEA como continuadora de EDASA en su condición de GUMA y ordenando a la distribuidora a reintegrar los cargos mencionados de PESOS DOSCENTOS CUARENTA Y SIETE MIL CIENTO OCHENTA Y TRES CON 26/100 ($ 247.183,26) y a abstenerse de incluir el cargo PUREE en futuras facturas.

    Que a fin de analizar el pedido formulado por la Distribuidora y los argumentos esgrimidos por AEA, corresponde considerar la normativa directamente vinculada, esto es, la Ley de Sociedades N° 19.550 y la Resolución SE N° 461/2013.

    Que la primera de ellas establece en su Artículo 88 que “Hay escisión cuando: I. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creación de una nueva sociedad; II. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas; III. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades.”

    Que por su parte, la Resolución SE N° 461/2013 señala en sus dos (2) primeros Considerandos: i) “Que la Firma “ANDINA EMPAQUES ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA” ha comunicado haber asumido la titularidad de la Planta ubicada en la calle Austria Nº 650 de la Ciudad de TIGRE, Provincia de BUENOS AIRES, que se encontraba incorporada al MERCADO ELECTRICO MAYORISTA (MEM) como GRAN USUARIO MAYOR (GUMA), en virtud de la transferencia de la propiedad por parte de su anterior titular, la Firma “EMBOTELLADORA DEL ATLANTICO SOCIEDAD ANONIMA”, y ii) “Que la firma mencionada en primer término solicita su habilitación para seguir actuando con continuidad en dicho mercado, como nuevo titular y en el mismo carácter que el anterior titular de dicha planta.”

    Que ya en la parte resolutiva, autoriza en su Artículo 1 “la continuidad para actuar en calidad de Agente del MERCADO ELECTRICO MAYORISTA (MEM) en la condición de GRAN USUARIO MAYOR (GUMA) a la Firma “ANDINA EMPAQUES ARGENTINA SOCIEDAD ANONIMA” como nuevo titular de la Planta ubicada en la calle Austria Nº 650 de la Ciudad de TIGRE, Provincia de BUENOS AIRES.”

    Que del análisis de la primera norma citada, se desprende que el resultado de una escisión, cualquiera sea el inciso en que se encuadre, es la creación de una nueva sociedad; en este caso AEA, la nueva empresa escisionaria.

    Que la decisión de esta nueva conformación y su objeto, la búsqueda de eficiencia operativa, consta en el segundo punto del orden del día del Acta de Asamblea General Extraordinaria del 1/11/2011 de la firma EDASA (a fojas 65 vuelta del Expediente del Visto).

    Que analizando la Resolución de la SE, se observa que AEA solicita a la SE: i) la habilitación para continuar actuando en el MEM, esto es, seguir siendo agente reconocido, ii) como nuevo titular y, iii) en el mismo carácter que el anterior (EDASA), es decir como GUMA. Esto es precisamente lo resuelto por la SE.

    Que en definitiva, AEA es una nueva empresa propietaria de las instalaciones de la calle Austria 650, localidad de General Pacheco partido de Tigre (PBA) (cuenta EDENOR N°: 8 610 157 701) y como tal, nuevo titular del suministro; además, es GUMA del MEM.

    Que en este sentido, corresponde considerar a AEA alcanzada por la Resolución SE N° 745/2005, según lo establecido en el Artículo 1 de la Resolución N° 931/2005.

    Que asimismo, dado que AEA es el nuevo titular de dicho suministro, es alcanzado por las excepciones establecidas en el punto a) del Anexo I de la Resolución ENRE N° 355/2005, hasta tanto conforme un nuevo período base de comparación para la aplicación del programa.

    Que por ello, “EDENOR S.A.” deberá realizar los créditos necesarios a fin de restituir los cargos adicionales impugnados por AEA y aplicados durante la facturación correspondiente al período de formación del año base de comparación del PUREE.

    Que el servicio jurídico del Ente ha tomado la intervención de su competencia y ha emitido su Dictamen Legal en un todo de acuerdo con lo establecido en el Artículo 7 Inciso d) de la Ley de Procedimientos Administrativos Nº 19.549.

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD se encuentra facultado para el dictado del presente acto, en virtud de lo dispuesto en el Artículo 6 de la Resolución SE Nº 745/2005 y en el Artículo 14 del Anexo I de la misma.

    Por ello,
    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    Artículo 1.- “ANDINA EMPAQUES S.A.” es alcanzada por la aplicación de la Resolución SE 745/05, según lo establecido en el artículo 1 de la Resolución SE 931/05, como nuevo titular del suministro de la calle Austria 650, localidad de General Pacheco partido de Tigre (PBA) (cuenta EDENOR N°: 8 610 157 701), y en tal sentido, le corresponde la excepción establecida en el punto a) del Anexo I de la Resolución ENRE N° 355/2005, hasta tanto conforme un nuevo período base de comparación para la aplicación del PUREE.

    Artículo 2.- Instruir a “EDENOR S.A.” a efectuar los créditos necesarios a fin de restituir los cargos adicionales impugnados por “ANDINA EMPAQUES S.A.” y aplicados durante la facturación correspondiente al período de formación del año base de comparación del PUREE.

    Artículo 3.- Notifíquese a “EDENOR S.A.”, “ANDINA EMPAQUES S.A.”, y a la SECRETARIA DE ENERGIA.

    Artículo 4.- Regístrese, comuníquese y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE Nº 114/2014
    ACTA Nº 1305
    Lic. Valeria Martofel,
    Vocal Tercera.-
    Lic. Federico Basualdo Richards,
    Vocal Primero.-
    Ing. Luis Miguel Barletta,
    Vicepresidente.-
    Ing. Ricardo Martínez Leone,
    Presidente.
    Citas legales:Resolución ENRE 0355/2005 Biblioteca
    Resolución SE 0130/1995 Biblioteca
    Resolución SE 0461/2013 Biblioteca
    Resolución SE 0498/2004 Biblioteca
    Resolución SE 0745/2005 Biblioteca
    Resolución SE 0931/2005 Biblioteca
    Resolución SEE 0061/1992 Biblioteca
    Ley 19.549 Biblioteca
    Ley 19.550 (t.o. 1984) Biblioteca
    Acta ENRE 1305/2014 Biblioteca