Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0422/2003. (no publicada en B.O.) , miércoles 24 de septiembre de 2003, 6 p.

Citas Legales : Código penal - artículo 002, Constitución nacional - artículo 016, Contrato de concesión (Transener S.A.) - artículo 01, Contrato de concesión (Transener S.A.) - artículo 22 inciso x), Contrato de concesión (Transener S.A.) - artículo 25, Contrato de concesión (Transener S.A.) - artículo 29, Contrato de concesión (Transener S.A.) - subanexo II-B, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991), Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 084, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 094, Ley 19.549, Ley 24.065 - artículo 63 incisos a) y g), Ley 24.065 - artículo 76, Ley 24.065 - artículo 77, Ley 24.065 - artículo 81, Resolución D.AMB. 0012/2003 (formulación de cargos a Transener S.A.), Resolución ENRE 0023/1994, Resolución ENRE 0023/1994 - anexo - artículo 15, Resolución ENRE 0032/1994, Resolución ENRE 0032/1994 - anexo - punto 6.1., Resolución ENRE 0051/1995, Resolución ENRE 0052/1995, Resolución ENRE 0052/1995 - artículo 4, Resolución ENRE 0071/1995, Resolución ENRE 0145/2001, Resolución ENRE 0146/1997, Resolución ENRE 0155/2000, Resolución ENRE 0528/2002, Resolución ENRE 0555/2001, Resolución ENRE 0909/1998, Resolución ENRE 1010/1999, Resolución SE 0015/1992

Expediente Citado : ENRE 03173/1997



BUENOS AIRES, 24 DE SEPTIEMBRE DE 2003
    VISTO: El Expediente ENRE N° 3173/96, y

    CONSIDERANDO:

    Que el DEPARTAMENTO AMBIENTAL del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD ha formulado cargos a la “COMPAÑÍA DE TRANSPORTE DE ENERGIA ELECTRICA EN ALTA TENSIÓN TRANSENER SOCIEDAD ANÓNIMA” mediante Resolución D. DAM. N° 12/03 de fecha 3 de febrero de 2003 por no observar las Resoluciones ENRE N° 32/94, ENRE N° 52/95, ENRE N° 146/97, ENRE N° 909/98, ENRE N° 1010/99, ENRE N° 155/2000 y ENRE N° 145/2001 por los siguientes incumplimientos: a) no presentación del primer informe de avance trimestral del período ambiental del año 1998, b) los informes de avance del período ambiental 1997 han sido presentados semestralmente, el segundo informe de avance ha sido presentado fuera de término y, c) presentación fuera de término de los informes de avance tercero y cuarto del período 1998, d) presentación fuera de término de los informes de avance segundo, tercero y cuarto del período 1999, e) presentación fuera de término de los informes de avance primero, segundo, tercero y cuarto del período 2000 y, f) presentación fuera de término de los informes de avance primero, segundo y tercero del período 2001, sobre la base de los considerandos de la citada Resolución;

    Que TRANSENER S.A. presenta su descargo en legal tiempo y forma y ofrece una prueba documental, según constancias de fojas 2190/2203 y manifiesta:

    Que la Resolución ENRE N° 32/94 ha sido modificada por la Resolución ENRE N° 555/01 en octubre de 2001, que prescribe una presentación semestral de los informes de avance en virtud de ser exiguo el plazo que establecía la derogada Resolución;

    Que la conducta punitiva atribuida es de naturaleza pública penal y, en consecuencia, de igual naturaleza la sanción que se pretende aplicar, derivando el principio de la ley más benigna consagrado en este ordenamiento jurídico (artículo 2 del Código Penal);

    Que por resultar menos gravosa la normativa de la Resolución ENRE N° 555/01 y por el principio de no ultractividad de la ley derogada, la nueva ley que le quita carácter punitivo a un hecho anterior reprimido, cobra plena aplicación, resultando ilegítimo aplicar el plazo de la Resolución ENRE N° 32/94 cuando ya se encuentra vigente aquélla Resolución;

    Que de las expresiones precedentes surge que: la mayoría de las presentaciones sobre los informes de avance se encuentran dentro de los plazos contenidos en la Resolución ENRE N° 555/01 en oposición a la Resolución ENRE N° 32/94;

    Que de acuerdo con las obligaciones establecidas en el contrato de concesión, la transportista ha adecuado su accionar a la preservación y mejoramiento de los ecosistemas involucrados en su actividad, habiendo alcanzado la certificación ISO 14001;

    Que a continuación la sumariada hace referencia a las mejoras técnicas incorporadas a sus instalaciones y además, cita algunos fallos sobre los términos sostenidos en su descargo;

    Que en respuesta a los argumentos esgrimidos por TRANSENER S.A. en su descargo y haciendo remisión al mismo por razones de brevedad, este Organismo de Control expresa:

    Que sin dejar de reconocer el accionar de la transportista por mejorar técnicamente sus instalaciones a los fines de preservar los ecosistemas involucrados en su actividad operatoria carecen de idoneidad fáctico - jurídica para eximirla de los incumplimientos atribuidos en la Resolución D. AMB. N° 12/03;

    Que asimismo, la transportista no ha solicitado autorización a este Ente para presentar fuera de los plazos fijados por la Resolución ENRE N° 32/94 y sus complementarias las Resoluciones ENRE N° 146/97, ENRE N°909/98, ENRE N°1010/99, ENRE N°155/2000 y ENRE N°145/2001 los informes de avance como así también, presentarlos semestralmente, toda vez que: si no existe una expresa autorización por parte del ENRE de exceptuar a la transportadora de tales incumplimientos, estaría creando una situación de desigualdad ante la ley (artículo 16 CN), frente al resto de los agentes que conforman el Mercado Eléctrico Mayorista (MEM) que han puesto su esfuerzo en observar la reglamentación vigente en esta materia;

    Que las normativas enunciadas precedentemente reiteran en sus artículos terceros que los informes de avance del PGA que cada una de ellas aprueban, deberán ser presentados trimestralmente y respetar la Resolución ENRE N° 32/94 ya que: con igual fuerza ejecutoria que esta última, gozan de idéntica legitimidad, legalidad y jerarquía jurídica y, en este sentido: las Resoluciones ENRE N° 146/97, ENRE N° 909/98, ENRE N° 1010/99, ENRE N° 155/2000 y ENRE N° 145/2001 exigen la observación por parte de la concesionaria del punto VI 1 del Anexo de la Resolución ENRE N° 32/94;

    Que exceptuando la Resolución ENRE N° 528/02 como un acto único y común dictado para un número determinado de agentes del MEM y que aprueba los últimos PGA presentados bajo el anterior sistema de la Resolución ENRE N° 32/94, ha ratificado y reiterado la vigencia, no sólo de esta última Resolución sino también de la Resolución ENRE N° 52/95 al disponer que estos PGA se aprobaban sin perjuicio de la responsabilidad que podía atribuirse a cada uno de estos agentes del MEM por el no cumplimiento de los plazos fijados por estas dos resoluciones;

    Que efectivamente, el ejercicio de las facultades de control y de orden público inherentes al ENRE son cercenadas si los PGA e informes de avance no son presentados trimestralmente o su presentación es extemporánea por cuanto, resulta inoficioso que este Organismo objete un PGA que ha sido presentado con posterioridad a su puesta en ejecución como así también, no conozca o conozca extemporáneamente el desarrollo del mismo a los fines de determinar si se ajusta al programa aprobado por este Ente;

    Que el incumplimiento de tales obligaciones resultan de carácter sustancial, toda vez que afecta un bien jurídico protegido por el Estado (el ambiente) y, en el ejercicio de sus facultades de prevención debe conocer oportuna y convenientemente, la conducta que adopta la empresa para preservar el ambiente durante la gestión operativa de sus actividades;

    Que de acuerdo con las consideraciones precedentes, los PGA aprobados por las Resoluciones ENRE N° 146/97, ENRE N° 909/98, ENRE N° 1010/99, ENRE N° 155/2000 y ENRE N° 145/2001 no significa convalidación de su presentación en término de los PGA e informes de avance, toda vez que estos Actos sólo han hecho referencia al cumplimiento de la Resolución ENRE N° 32/94 es decir, sobre los contenidos mínimos que debía reunir todo programa ambiental y amén, en el caso particular de la transportista, debía cumplir con la Resolución de la Secretaría de Energía SE N° 15/92 pero, de ningún modo estos Actos han reconocido el cumplimiento de los plazos estatuidos para los informes de avance de la Resolución ENRE N° 32/94;

    Que el plazo de diez días posteriores a la finalización de cada trimestre para la presentación de los informes de avance, dispuesta por el punto VI 1 del Anexo de la Resolución ENRE N° 32/94, de ningún modo resulta exiguo toda vez que, el Estado en el ejercicio de sus prerrogativas de velar por el bien común y para la eficacia del ejercicio de estas potestades depende que el análisis sobre la conveniencia técnica de su desarrollo sea oportuno y llegue convenientemente para poder determinar si las acciones desarrolladas se adecuan a las acciones ambientales previamente aprobadas por este Ente;

    Que cabe consignar que la Resolución ENRE N° 32/94 no ha sido derogada y modificada por la Resolución ENRE N° 555/01 para corregir los “exiguos” plazos de presentación de los informes de avance sino que: a los fines de procurar la excelencia en la protección del ecosistema, la Resolución ENRE N° 555/01 introduce un nuevo sistema de gestión ambiental y dispone que cada agente lo diseñe tomando como referencia principios, sistemas y técnicas de apoyo o normas equivalentes, con procedimientos de certificación en el control y gestión ambiental, como IRAM ISO 14001 e IRAM ISO 14004 y, cuyo funcionamiento será auditado anualmente por una entidad u organismo de Certificación de Sistemas de Calidad de reconocido prestigio e independencia;

    Que las nuevas exigencias sobre los sistemas de gestión ambiental y su modernización, siguiendo las nuevas tendencias y estrategias de control ambiental con procesos mejor optimizados, permiten que las potestades de control que el Estado ejerce a los fines de preservar del medio ambiente puedan extenderse en períodos mayores a los estatuidos en la Resolución ENRE N° 32/94;

    Que por las razones invocadas precedentemente este Ente, de ningún modo ha vulnerado los principios de legalidad y legitimidad de los actos administrativos, toda vez que la aplicación de la Resolución ENRE N° 32/94 comprende el cumplimiento de las obligaciones emergentes del sistema estatuido por esta normativa y que no conforman los nuevos requerimientos impuestos por la Resolución ENRE N° 555/01, no resultando de aplicación esta última Resolución a incumplimientos acaecidos y regidos por el anterior sistema de control de la gestión ambiental;

    Que sobre el principio de “ley penal más benigna y el principio de no ultractividad de la ley derogada” sostenido por la sumariada por la naturaleza penal de la sanción, cabe consignar que no todos los principios del derecho penal son aplicables a la potestad sancionadora del Estado cuando sus relaciones son regidas por el derecho público toda vez que, a diferencia del derecho penal o derecho privado, la facultad sancionadora del Estado no persigue como fin castigar al administrado, en este caso, sino que la multa es una expresión compulsiva de la Administración para asegurar la realización, la satisfacción de una necesidad pública, porque se encuentra en juego una cuestión de interés público, de interés general (como es prevenir la preservación del medio ambiente) por lo que, la declinación del derecho administrativo hacia el derecho penal en lo que hace a la potestad sancionadora del Estado no es absoluta, por lo que corresponde rechazar los argumentos que pretenden descalificar la imputación asignada en la Resolución D. AMB. N° 12/03;

    Que para la aplicación de una sanción debe estarse a lo dispuesto por los artículos 22 inciso x) y 29 del Contrato de Concesión que dispone que la concesionaria de transporte de energía eléctrica deberá cumplir con las disposiciones y normativas emanadas del Ente en virtud de sus atribuciones legales y el Subanexo II – B del Contrato de Concesión, los artículos 1° y 25 que hacen referencia a los máximos penalizables para la aplicación de sanciones cuando la concesionaria incumpla las obligaciones emergentes del Contrato de Concesión;

    Que por otra parte, el artículo cuarto de la Resolución ENRE N° 52/95, su modificatoria la Resolución ENRE N° 71/95 y, la Resolución ENRE N° 51/95 que remite al artículo 77 de la Ley 24.065 dispone sobre las sanciones a aplicar, sin dejar de merituar en esta instancia, los antecedentes de la sumariada y el grado de falta incurrido por parte de TRANSENER S. A. es decir, por los siguientes incumplimientos: a) no presentación del primer informe de avance trimestral del período ambiental del año 1998, b) los informes de avance del período ambiental 1997 han sido presentados semestralmente, el segundo informe de avance ha sido presentado fuera de término y, c) presentación fuera de término de los informes de avance tercero y cuarto del período 1998, d) presentación fuera de término de los informes de avance segundo, tercero y cuarto del período 1999, e) presentación fuera de término de los informes de avance primero, segundo, tercero y cuarto del período 2000 y, f) presentación fuera de término de los informes de avance primero, segundo y tercero del período 2001;

    Que en las presentes actuaciones se ha respetado el debido proceso de acuerdo con la Resolución ENRE N° 23/94 y sus modificatorias, la Ley de Procedimientos Administrativos N° 19.549 y su Decreto Reglamentario N° 1759/72 (t.o. 1991);

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD se encuentra facultado para el dictado del presente Acto sobre la base de lo dispuesto por el artículo 63 incisos a) y g) de la Ley N° 24.065;

    Por ello;

    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE

    ARTICULO 1.- Sancionar a la empresa transportista de energía eléctrica “COMPAÑÍA DE TRANSPORTE DE ENERGIA ELECTRICA EN ALTA TENSIÓN TRANSENER SOCIEDAD ANONIMA” con una multa igual a la suma de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) por incumplimiento de las obligaciones emergentes de las Resoluciones ENRE N° 32/94, ENRE N° 52/95, ENRE N° 146/97, ENRE N° 909/98, ENRE N° 1010/99, ENRE N° 155/2000 y ENRE N° 145/2001 sobre la presentación de los informes de avance sobre la ejecución de los Planes de Gestión Ambiental (PGA): a) no presentación del primer informe de avance trimestral del período ambiental del año 1998, b) los informes de avance del período ambiental 1997 han sido presentados semestralmente, el segundo informe de avance ha sido presentado fuera de término y, c) presentación fuera de término de los informes de avance tercero y cuarto del período 1998, d) presentación fuera de término de los informes de avance segundo, tercero y cuarto del período 1999, e) presentación fuera de término de los informes de avance primero, segundo, tercero y cuarto del período 2000 y, f) presentación fuera de término de los informes de avance primero, segundo y tercero del período 2001, todo de acuerdo con lo dispuesto por: a) los artículos 22 inciso x) y 29 del Contrato de Concesión y el Subanexo II – B del Contrato de Concesión en los artículos 1° y 25 sobre los máximos penalizables para la aplicación de sanciones cuando la concesionaria incumple las obligaciones emergentes del Contrato de Concesión y, b) artículo cuarto de la Resolución ENRE N° 52/95 y Resolución ENRE N° 71/95 que remiten al artículo 77 de la Ley 24.065, sobre la base de los hechos enunciados en los considerandos de la presente Resolución.

    ARTICULO 2.- TRANSENER S.A. deberá depositar la multa consignada en el artículo primero, dentro de los diez días hábiles administrativos contados a partir de la notificación de la presente, en la cuenta corriente ENRE N° 50/652 Recaudadora de Fondos de Terceros N° 2.915/89 del Banco de la Nación Argentina, Sucursal Plaza de Mayo, bajo apercibimiento de ejecución.

    ARTICULO 3.- TRANSENER S.A. deberá entregar al ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD copia firmada por su representante o apoderado de la documentación respaldatoria del depósito a que se refiere el artículo precedente, dentro de los tres (3) días hábiles administrativos siguientes de efectuado el depósito.

    ARTICULO 4.- Notifíquese a TRANSENER S.A. y hágase saber que: a) se le otorga vista del Expediente del Visto por única vez y por el término de diez (10) días hábiles administrativos contados desde la notificación de este Acto y b) la presente Resolución es susceptible de ser recurrida en los plazos que se indican, los que se computarán a partir del día siguiente al último de la vista concedida: (i) por la vía del Recurso de Reconsideración conforme lo dispone el artículo 84 del Reglamento de la Ley N° 19.549 de Procedimientos Administrativos aprobado mediante Decreto N° 1759/72 (t.o. en 1991), dentro de los diez (10) días hábiles administrativos, así como también, (ii) en forma subsidiaria o alternativa, por vía del Recurso de Alzada previsto en el artículo 94 del citado Reglamento y en el artículo 76 de la Ley N° 24.065, dentro de los quince (15) días hábiles administrativos; y (iii) mediante el Recurso Directo por ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal previsto en el artículo 81 de la Ley N° 24.065, dentro de los treinta (30) días hábiles judiciales.

    ARTICULO 5.- Se hace saber que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 15 de la Resolución ENRE N° 23/94, no se dará trámite a los Recursos si previamente no se hace efectiva la multa dispuesta en esta Resolución. Sólo para el Recurso de Reconsideración se admitirá el diferimento del pago de la penalidad correspondiente a la parte que se recurre hasta la Resolución del mismo y sin perjuicio de lo que se indica a continuación. En todos los casos corresponderá el pago de intereses a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a treinta (30) días del Banco de la Nación Argentina calculada para el lapso que va desde el momento en que las penalidades deben satisfacerse conforme a esta Resolución y hasta su efectivo pago.

    ARTICULO 6.- Regístrese, comuníquese y archívese.
    RESOLUCION ENRE N° 422/2003
    ACTA N° 673
    Jorge Daniel Belenda,
    Vocal Tercero.-
    Julio César Molina,
    Vocal Segundo.-
    Ricardo Alejandro Martínez Leone,
    Vicepresidente.-
    Citas legales:Resolución ENRE 0032/1994 Biblioteca
    Resolución ENRE 0051/1995 Biblioteca
    Resolución ENRE 0052/1995 Biblioteca
    Resolución ENRE 0071/1995 Biblioteca
    Resolución ENRE 0146/1997 Biblioteca
    Resolución ENRE 0909/1998 Biblioteca
    Resolución ENRE 1010/1999 Biblioteca
    Resolución ENRE 0155/2000 Biblioteca
    Resolución ENRE 0145/2001 Biblioteca
    Resolución ENRE 0555/2001 Biblioteca
    Resolución ENRE 0023/1994 Biblioteca
    Resolución SE 15/92 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 63 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 76 Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Armar)'
    Ley 24.065 - artículo 77 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 81  »· 
    Ley 19.549 Biblioteca
    Decreto 1759/1972 (t.o. 1991) Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Por Tipo B)'