Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0222/2014. (no publicada en B.O.) , miércoles 30 de julio de 2014, 10 p.

Citas Legales : Contrato de concesión (Edesal S.A), Ley 00.048 - artículo 14, Ley 15.336, Ley 15.336 - artículo 06 incisos b) y e), Ley 15.336 - artículo 12, Ley 19.549 - artículo 07 inciso d), Ley 24.065 - artículo 22, Ley 24.065 - artículo 25, Ley 24.065 - artículo 40, Ley 24.065 - artículo 42, Ley 24.065 - artículo 56 incisos b); d) y s), Ley 24.065 - artículo 56 incisos d) y s), Ley 24.065 - artículo 72, Ley 25.561, Resolución CRPEE 0007/2013 (San Luis), Resolución CRPEE 0007/2013 (San Luis) - artículo 3, Resolución CRPEE 0012/2012 (San Luis), Resolución CRPEE 0013/2012 (San Luis), Resolución CRPEE 0014/2012 (San Luis), Resolución SE 0137/1992, Resolución SE 0159/1994, Resolución SE 0408/2008, Resolución SE 0672/2006, Resolución SEE 0061/1992, Resolución SEE 0061/1992 - anexo 27, Resolución SEE 0061/1992 - anexo 27 - punto 1. - apartado 1.1., Resolución SEE 0061/1992 - anexo 27 - punto 2., Resolución SEE 0061/1992 - anexo 27 - punto 3., Resolución SEE 0061/1992 - anexo 27 - punto 3. - apartado 3.1., Resolución SEE 0061/1992 - anexo 27 - punto 3. - apartado 3.2.

Fallos Citados : CNFed. Cont. Adm. Sala 5; fallo: "Empresa Distribuidora de Energía de San Luis S.A. c/ Resoluciones ENRE 157/97 - 584 y 585/98" (exptes. 1363/95 - 4834/98). Causa N° 7.295/99. [19 de abril 2000]

Expediente Citado : ENRE 39462/2013



BUENOS AIRES, 30 DE JULIO DE 2014
    VISTO: El Expediente ENRE N° 39.462/2013, y

    CONSIDERANDO:

    Que las actuaciones del Expediente del Visto fueron iniciadas por “CEMENTOS AVELLANEDA S.A.” (“CASA”), mediante Nota Entrada N° 203.831, solicitando al ENRE su intervención en los términos del Artículo 72 de la Ley N° 24.065, en la controversia que mantiene con la “EMPRESA DISTRIBUIDORA DE ENERGÍA DE SAN LUIS S.A.” (“EDESAL S.A.”) en su condición de Prestador Adicional de la Función Técnica de Transporte (PAFTT).

    Que fundamenta este pedido en el hecho de que, desde el 9 de abril de 2013, “EDESAL S.A.” le ha facturado un cargo, el cual es un monto fijo por unidad de energía vendida ($/KWh), a su planta ubicada en el Departamento de Belgrano, provincia de San Luis.

    Que aclara que dicho cargo se debe a que el 27 de marzo de 2013, la Comisión Reguladora Provincial de la Energía Eléctrica de la Provincia de San Luis (CRPEE), mediante la Resolución N° 07-CRPEE-2013 autorizó a “EDESAL S.A.” a “aplicar un monto fijo por unidad de energía vendida, para cada una de las distintas categorías de usuarios”. En el Artículo 3 de esta Resolución, se dispuso que la recaudación del cargo está destinada a atender la ejecución de ampliaciones del sistema eléctrico provincial, para la incorporación de activos esenciales y para que “EDESAL S.A.” cumpla con su prestación en las condiciones del Contrato de Concesión.

    Que al respecto sostiene que dicho cargo es inaplicable a “CASA”, dado que es un Gran Usuario Mayor (GUMA) del Mercado Eléctrico Mayorista (MEM) y, por ende, “EDESAL S.A.” no le vende la energía sino que la adquiere en el MEM. Es decir, “EDESAL S.A.” se limita a poner a disposición sus redes, a los fines de que la energía adquirida por “CASA” en el MEM sea transportada para su consumo en la Planta.

    Que asimismo, “CASA” resalta que siendo un cargo que está estipulado en función de la energía vendida, no hace referencia a rubros propios del transporte tales como capacidad de red utilizada, pérdidas de energía o energía eléctrica transportada. Es decir, los usuarios de la FTT deben abonar el cargo con independencia del uso de redes que ellos efectúen y con la sola referencia de la energía vendida o suministrada.

    Que en este sentido, señala que la aprobación de la tarifa de peaje por parte de la CRPEE se realiza en el marco de la Resolución SE N° 672/2006 que autorizó a los concesionarios del servicio de distribución eléctrica a nivel provincial a percibir tarifas de peaje determinadas localmente.

    Que específicamente, “EDESAL S.A.” fue autorizada por la Resolución SE N° 408/2008 a percibir sus tarifas de peaje de conformidad con lo previsto en su Contrato de Concesión y siempre que se cumpliera con lo previsto en la Resolución SE N° 672/2006. De ahí que “CASA” abona la tarifa 2-AT del Cuadro Tarifario aprobado por Resolución N° 14- CRPEE-2012.

    Que debido a ello, la autorización que se le otorga a “EDESAL S.A.” no es incondicional ni implica que tenga derecho a percibir sumas de sus usuarios de FTT por cualquier concepto o cualquier manera.

    Que por lo expuesto, “CASA” agrega que habiendo reclamado ante “EDESAL S.A.” y la CRPEE en reiteradas oportunidades y no habiendo obtenido ningún resultado, solicita a este Ente que declare la inaplicabilidad de la facturación de este cargo a su Empresa y ordene al PAFTT que se abstenga de facturarlo.

    Que subsidiariamente impugna la aplicación de la facturación del cargo creado por la Resolución N° 07-CRPEE-2013 por considerarlo exorbitante, abusivo y discriminatorio.

    Que por último, en el hipotético caso que no se hiciera lugar al reclamo, se plantea el derecho de recurrir a la Corte Suprema de Justicia de la Nación por medio del recurso extraordinario previsto en el Artículo 14 de la Ley N° 48.

    Que conferido el pertinente traslado, “EDESAL S.A.” mediante Notas de Entrada N° 204.860, N° 205.502 y N° 205.590, obrantes a fojas 98, a fojas 102/145 y a fojas 146/150, respectivamente del Expediente del Visto, informa a este Ente que la tarifa de peaje que le factura mensualmente a “CASA” para el suministro identificado NIS 1004395 es la correspondiente a la Categoría T2-ATP Gran Usuario Mayor de 300 kW en AT, en un todo de acuerdo con el Cuadro Tarifario vigente, el que se sustenta en las Resoluciones N° 13-CRPEE-2012 y N° 14-CRPEE-2012.

    Que “EDESAL S.A.” agrega que dicha tarifa es aplicada conforme a la autorización emanada de la Secretaría de Energía, mediante la Resolución SE 408/2008.

    Que asimismo, remite copia de la Resolución CRPEE N° 07-CRPEE-2013, en la cual se sustenta el cargo por energía vendida que le factura a “CASA”.

    Que además, “EDESAL S.A.” comunica que la CRPEE, mediante Resolución N° 12-CRPEE-2013 rechazó el recurso presentado por “CASA” contra la Resolución N° 07-CRPEE-2013.

    Que a los efectos de resolver la presente controversia, en los términos del Artículo 72 de la Ley N° 24.065, cabe realizar las siguientes consideraciones.

    Que la FTT - utilización de las instalaciones de un tercero para acceder al Sistema Argentino de Interconexión (SADI) - que se presta a un agente del MEM, está regulada por normas de carácter federal.

    Que dicha competencia está fundada en la Ley N° 24.065, Artículos 22, 25, 40, 56 Incisos d) y s) y Artículo 72. Específicamente, este último Artículo establece que toda controversia que se suscite entre Generadores, Transportistas, Distribuidores, Grandes Usuarios, con motivo del suministro del Servicio Público de Transporte y Distribución de Electricidad, deberá ser sometida en forma previa y obligatoria a la jurisdicción del ENRE.

    Que es de destacar que a partir del reconocimiento de una Empresa ubicada en el área de concesión de la Distribuidora como Gran Usuario y la consiguiente autorización para actuar en el MEM, la relación que se entabla entre aquel y la Empresa de Distribución es la establecida entre un Gran Usuario y un prestador de la Función Técnica de Transporte, no ya la de un Distribuidor con un usuario final ubicado dentro de su área concesionada al cual le presta el servicio de redes más el servicio de comercialización. Ello es así porque en el caso del Gran Usuario, la Distribuidora no vende energía sino que sólo “presta” sus redes a cambio de una remuneración, a fin de facilitar el arribo de la energía proveniente del MEM hasta las instalaciones de éste.

    Que si bien el segmento de distribución posee características netamente locales, por lo cual corresponde a las provincias y/o a los municipios la creación y regulación del servicio (lo que obviamente incluye la facultad para fijar las tarifas y el otorgamiento de las respectivas concesiones), el funcionamiento del MEM claramente excede el marco de facultades locales.

    Que estas características del MEM y su regulación por normas federales han sido expuestas en una sentencia de la Sala V de la Cámara Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal, en autos “EDESAL SA c/Resol. 157/1997- 584 y 585/1998 ENRE” del 19/04/2000. En ella se describe el funcionamiento del MEM y el carácter en que las Distribuidoras que prestan la FTT actúan en el mismo, y se sostiene que cuando “...el conflicto se plantea entre un distribuidor provincial que presta la FTT a Grandes Usuarios, que operan en el MEM, debiendo sujetarse necesariamente a toda la normativa y su reglamentación, al actuar en el ámbito federal que regula el funcionamiento del MEM, y que precisamente se halla contenida en las disposiciones de la Secretaría de Energía de la Nación N° 61/1992, 137/1992, 159/1994 (Anexo 27 – Los Procedimientos -), donde se prevé un expreso y obligatorio compromiso de los agentes del mercado de operar de acuerdo a la metodología allí dispuesta”.

    Que teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto, la prestadora de la FTT debe respetar, en el caso de Grandes Usuarios, lo dictado por la normativa federal.

    Que mediante la Resolución SE N° 672/2006, que sustituye el Anexo 27 “REGLAMENTACIÓN APLICABLE A LA PRESTACIÓN ADICIONAL DE LA FUNCIÓN TÉCNICA DE TRANSPORTE DE ENERGÍA ELÉCTRICA FIRME EN EL MERCADO ELÉCTRICO MAYORISTA (MEM)” de los Procedimientos para la Programación de la Operación, el Despacho de Cargas y el Cálculo de Precios (LOS PROCEDIMIENTOS) aprobados como Anexo I por Resolución ex-SECRETARIA DE ENERGIA Nº 61 del 29 de abril de 1992 y sus modificatorias y complementarias, por aquel que con idéntica numeración se encuentra contenido en el Anexo que forma parte integrante de dicha Resolución, la Secretaría de Energía, en uso de las facultades del Estado Nacional y sin perjuicio del carácter federal de las vinculaciones de los Grandes Usuarios con el MEM, consideró conveniente establecer las condiciones básicas cuyo cumplimiento permita a los prestadores de la FTT aplicar las tarifas establecidas en sus respectivos marcos regulatorios locales o por los regímenes regulatorios aplicables en cada caso, a fin de que perciban los ingresos suficientes que les permitan cubrir los costos razonables, resultantes de la prestación eficiente del servicio de redes.

    Que las condiciones para la PAFTT establecidas en el Numeral 3.1 -DE ACUERDO AL CONTRATO DE CONCESION- del Anexo 27 determinó que los prestadores que tienen Contrato de Concesión deberán hallarse prestando el servicio de distribución en alguna jurisdicción que presente las siguientes características: i) Que tenga un Marco Regulatorio local ajustado a los principios tarifarios y regulatorios de la Ley Marco N° 24.065; ii) Que exista un Organismo con competencia y autoridad regulatoria sobre el sector; iii) Que la Tarifa de Peaje por Transporte Firme (TPTF) esté establecida en su estructura tarifaria y que la misma se ajuste a los principios de la Ley Marco y se encuentre avalada por la autoridad regulatoria respectiva. La TPTF no debe presentar tratamiento discriminatorio para igual demanda de igual tensión dentro de la misma jurisdicción o área concesionada. Adicionalmente, deberá cumplir una o más de las siguientes condiciones: i) Que haya finalizado e implementado al menos una revisión tarifaria integral; ii) Que el Cuadro Tarifario se trate mediante un procedimiento de audiencia o consulta pública; iii) Que haya realizado un ajuste de tarifas a cuenta del resultado del proceso de renegociación integral de su Contrato de Concesión sobre la base de la Ley Nº 25.561 y sus equivalentes locales; iv) Que haya finalizado la renegociación de su Contrato de Concesión.

    Que asimismo, el PAFTT deberá contar con el aval expreso del Organismo con autoridad regulatoria local.

    Que cumplidos los requisitos mencionados, y presentada la documentación a la Secretaría de Energía, ésta dará conformidad al PAFTT en un plazo determinado de SESENTA (60) días para que aplique las condiciones de la PAFTT conforme a su Contrato de Concesión a los Grandes Usuarios de su jurisdicción que ingresen o reingresen al MEM.

    Que “EDESAL S.A.”, que se halla comprendida en este caso, solicitó la conformidad de la Secretaría de Energía y, mediante la Resolución SE N° 408/2008, fue autorizada a emplear las condiciones (precio y calidad) de la PAFTT conforme a su contrato de concesión.

    Que por ende, a partir de esa Resolución “EDESAL S.A.” está autorizada a facturar a los Grandes Usuarios a los cuales les presta el servicio de la PAFTT, sólo la tarifa de peaje definida de acuerdo a los parámetros de la fórmula tarifaria que fuera aprobada por la Secretaria de Energía, mediante la Resolución N° 408/2008, con el nivel de calidad asociado a dicha tarifa. En el caso de “CASA”, la tarifa que le corresponde, en función de su condición de GUMA de 300 kW en AT, es la T2-ATP del Cuadro Tarifario vigente, aprobado el 25 de abril de 2012 mediante las Resoluciones N° 13-CRPEE-2012 y N° 14-CRPEE-2012.

    Que al respecto, cabe destacar que, mediante estas últimas Resoluciones la CRPEE y, como consecuencia de una revisión tarifaria, en los términos establecidos en el Artículo 42 de la Ley N° 24.065, estableció el régimen tarifario y aprobó el Cuadro Tarifario para el suministro de energía eléctrica a aplicar por la Empresa Distribuidora “EDESAL S.A.”.

    Que la Resolución SE N° 672/2006 prevé que: “b.1) la FTT prestada mediante el uso de instalaciones de Empresas titulares de Concesiones de Servicio Público de Distribución otorgadas por Poderes Concedentes Provinciales… cuyas jurisdicciones en el marco de las Leyes N° 15.336 y N° 24.065, cumplen con las condiciones establecidas en los numerales 3.1 ó 3.2 del numeral 3. “CONDICIONES DE PRESTACIÓN DE LA FUNCIÓN TÉCNICA DE TRANSPORTE DE ENERGÍA ELÉCTRICA” de este Anexo, en cuanto sirva a Grandes Usuarios del MEM ubicados en sus respectivas áreas de Concesión, se regirá por los Marcos Regulatorios Locales, con la conformidad de la SECRETARÍA DE ENERGÍA” (punto 1.1 ALCANCE).

    Que también el punto 2 titulado SOLICITUD DE PRESTACIÓN ADICIONAL DE LA FUNCIÓN TÉCNICA DE TRANSPORTE DE ENERGÍA ELÉCTRICA FIRME consigna que: “En caso que el PAFTT corresponda a una jurisdicción provincial o municipal que cumpla con los requerimientos dispuestos en los numerales 3.1 ó 3.2 del numeral 3 “CONDICIONES DE PRESTACIÓN DE LA FUNCIÓN TÉCNICA DE TRANSPORTE DE ENERGÍA ELÉCTRIA” de este Anexo, a todos los efectos se aplicarán los términos de los Marcos Regulatorios Locales, con la conformidad de la SECRETARÍA DE ENERGÍA, según corresponda, y el PAFTT deberá realizar la facturación del peaje aludido directamente al UFTT, según los dispuesto en el numeral 4 “CÁLCULOS Y FACTURACIÓN” de este Anexo.

    Que teniendo en cuenta lo anterior, “EDESAL S.A.” no puede facturar por el servicio de peaje un cargo adicional que no está contemplado dentro de la tarifa determinada en su Cuadro Tarifario sin solicitar autorización previa a la SECRETARÍA DE ENERGÍA.

    Que esto no implica la negación de las facultades locales, sino circunscribirlas a aquellos casos en que las actividades se desarrollan exclusivamente en el MEM. Es sobre este mercado (distribuidor – usuario cautivo) que las provincias poseen el poder de policía y amplias facultades de regulación, creación y disposición de actos contractuales. En cambio, las actividades de Generación, Transformación y Transmisión de la Energía Eléctrica que se desarrollan entre agentes del MEM, están sujetas a la jurisdicción nacional y por ende no pueden ser sometidas a medidas de legislación local que restrinjan o dificulten su libre producción y circulación (conforme los Artículos 12 y 6 Incisos b) y e) de la Ley N° 15.336).

    Que se ha realizado el correspondiente Dictamen legal conforme lo requerido por el Inciso d) del Artículo 7 de la Ley de Procedimientos Administrativos N° 19.549.

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD se encuentra facultado para el dictado de la Resolución, cuyo proyecto se acompaña, en virtud de lo establecido en los Artículos 22, 25, 40, 56 Incisos b), d) y s) y Artículo 72 de la Ley N° 24.065.

    Por ello,
    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTICULO 1.- Ordenar a la “EMPRESA DISTRIBUIDORA DE ENERGÍA DE SAN LUIS S.A.” (“EDESAL S.A.”) a facturar por el servicio de la PAFTT que le presta a “CEMENTOS AVELLANEDA S.A.” (“CASA”) en el suministro identificado NIS 1004395 sólo la tarifa determinada en su Cuadro Tarifario (Categoría T2-ATP Gran Usuario Mayor de 300 kW en AT), absteniéndose de facturarle el cargo por unidad vendida ($/KWh) determinado en la Resolución N° 07-CRPEE-2013.

    ARTICULO 2.- Instruir a “EDESAL S.A.” a devolver a “CASA” los importes cobrados por el cargo por unidad de energía vendida ($/KWh) desde el momento de su aplicación (consumos del mes de marzo 2013), más un interés compensatorio equivalente a la tasa fijada por el Banco Nación Argentina para sus operaciones de descuento de documentos a TREINTA (30) días de plazo.

    ARTICULO 3.- Notifíquese a “CASA” y a la “EDESAL S.A.”.

    ARTICULO 4.- Regístrese, notifíquese y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE Nº 222/2014
    ACTA Nº 1325
    Lic. Valeria Martofel,
    Vocal Tercera.-
    Dr. Enrique Gustavo Cardesa,
    Vocal Segundo.-
    Lic. Federico Basualdo Richards,
    Vocal Primero.-
    Ing. Ricardo Martínez Leone,
    Presidente.
    Citas legales:Resolución SE 0137/1992 Biblioteca
    Resolución SE 0159/1994 Biblioteca
    Resolución SE 0408/2008 Biblioteca
    Resolución SE 0672/2006 Biblioteca
    Resolución SEE 0061/1992 Biblioteca
    Ley 00.048 Biblioteca
    Ley 15.336 Biblioteca
    Ley 19.549 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 22 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 25 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 40 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 42 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 56 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 72 Biblioteca
    Ley 25.561 Biblioteca
    Acta ENRE 1325/2014 Biblioteca
    Fallo citado:Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. Sala V, fallo: "Empresa Distribuidora de Energía de San Luis S.A. c/ Resoluciones ENRE 157/97 - 584 y 585/98" (exptes. 1363/95 - 4834/98). Causa N° 7.295/99. [19 de abril 2000] Libros