Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0503/2017. (no publicada en B.O.) , viernes 20 de octubre de 2017, 7 p.

Citas Legales : Contrato de concesión (Edesur S.A.) - artículo 25 inciso y), Contrato de concesión (Edesur S.A.) - subanexo 4 - punto 5.3., Contrato de concesión (Edesur S.A.) - subanexo 4 - punto 5.5.5., Decreto 01398/1992, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 084, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 090, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 093, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 094, Dictamen AJ 0939/2012, Instructivo ENRE 0003/2017, Instructivo ENRE 0003/2017 - punto 4, Instructivo ENRE 0003/2017 - punto 4 - apartado 4.2., Instructivo ENRE 0003/2017 - punto 4 - apartado 4.3., Instructivo ENRE 0015/2013, Ley 19.549, Ley 19.549 - artículo 07 inciso d), Ley 19.549 - artículo 12, Ley 24.065 - artículo 02 inciso a), Ley 24.065 - artículo 63 incisos a) y g), Ley 24.065 - artículo 76, Resolución AU 10123/2011, Resolución ENRE 0215/2012, Resolución ENRE 0420/2001, Resolución ENRE 0628/2008

BUENOS AIRES, 20 DE OCTUBRE DE 2017

    VISTO el Expediente de Reclamo del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE) N° 624.774/2010, y

    CONSIDERANDO:

    Que con fecha 12/12/2011 MARTÍNEZ Y DE LA FUENTE SOCIEDAD ANÓNIMA interpuso Recurso Jerárquico contra la Resolución del Departamento de Atención de Usuarios AU N° 10.123/2011.

    Que teniendo en cuenta que el Usuario fue debidamente notificado el día 24/11/2011 y que el cargo del escrito es de fecha 12/12/2011, se aprecia que el Recurso Jerárquico fue deducido dentro el plazo previsto al efecto por la normativa vigente (Artículo 90 de la Ley N° 19.549 de Procedimientos Administrativos, Decreto N° 1.759/1972 -Texto Ordenado en 1991-).

    Que las presentes actuaciones se iniciaron con motivo del reclamo formulado por MARTÍNEZ Y DE LA FUENTE SOCIEDAD ANÓNIMA, contra la EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR SOCIEDAD ANÓNIMA (EDESUR S.A.) por reintegro de gastos por obra de Cámara Transformadora.

    Que con fecha 21/11/2011 se dictó la Resolución AU N° 10.123/2011 que declaró la incompetencia del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD para conocer en la controversia planteada por el Usuario. Para así decidir se consideró que el mismo había renunciado, mediante lo estatuido en la Cláusula Décima del Convenio de Cesión suscripto con la Distribuidora por la cesión de instalaciones, a someterse a la jurisdicción del ENRE para entender en los diferendos que derivasen de la interpretación o ejecución del mencionado Convenio.

    Que contra la Resolución AU mencionada en el Considerando que antecede MARTÍNEZ Y DE LA FUENTE SOCIEDAD ANÓNIMA interpuso Recurso Jerárquico alegando que no entiende como de un Convenio que en su totalidad es competencia del ENRE, por una cláusula en particular quede fuera de su jurisdicción, en tanto entiende que el mismo ha sido celebrado en el marco de la Resolución ENRE N° 420/2001. Además, remarca que el ENRE no puede quedar al margen de una situación donde hay un claro abuso de una Distribuidora para con un Usuario. Por último, solicita que se expida técnicamente sobre el tema de la actualización prevista.

    Que tal y como surge de la constancia de fecha 16/12/2011, se corrió traslado a la Distribuidora del Recurso Jerárquico interpuesto por el Usuario, quien habiendo sido notificada el mismo día, ha procedido a contestarlo mediante escrito con cargo del 22/12/2011.

    Que con fecha 14/2/2012 el Usuario amplió los fundamentos de su escrito recursivo, manifestando que considera arbitraria la Resolución AU N° 10.123/2011, toda vez que la misma pretende ignorar que la totalidad de los convenios que firma la Distribuidora EDESUR S.A. con sus clientes son prácticamente contratos de adhesión donde el Usuario sólo puede estampar su firma, no teniendo posibilidad de imponer condición alguna. Por dicha razón, entiende que si es objetivo básico del ENRE proteger adecuadamente los derechos de los Usuarios conforme lo dispuesto en el Artículo 2 Inciso a) de la Ley N° 24.065 -Marco Regulatorio Eléctrico Nacional-, debió haber intervenido en esta ocasión.

    Que el día 21/11/2012 se emitió el Dictamen de la Asesoría Jurídica (AJ) N° 939/2012 donde se concluyó que el tema planteado es competencia del Ente por tratarse de una controversia respecto al monto y modalidad de reembolso de una Contribución Especial Reembolsable (CER), la que fuera reglamentada por el ENRE a través de las Resoluciones ENRE Nº 420/2001 y Nº 215/2012, Además, la prestataria no planteó la incompetencia del ENRE y ambas partes se sometieron voluntariamente a su jurisdicción. Por dicha razón, las actuaciones fueron devueltas al Departamento de Atención de Usuarios de este Ente Nacional, para que se expidiera respecto al fondo de la cuestión.

    Que ahora bien, adentrándonos en el análisis del Recurso interpuesto y ya zanjada la controversia respecto a la competencia del ENRE en el objeto de estas actuaciones, corresponde analizar el fondo de la cuestión y evaluar los términos de la Cláusula Sexta del Acuerdo de Cesión de Instalaciones, la que fuera incumplida por la Distribuidora según alega el Usuario.

    Que dicho apartado expresamente reza: “…Con el objeto de mantener actualizado adecuadamente el precio a lo largo del tiempo en que se amortizará el monto de las obras, se utilizará como índice de ajuste la variación tarifaria el concepto indicado como cargo fijo para los clientes encuadrados en la tarifa 1 residencial, tomando como base el precio vigente al momento de la celebración del contrato de compraventa de las instalaciones…IA=Tarifa vigente al momento de pago/ Tarifa a la fecha de contrato...Las partes acuerdan que el valor mínimo a aplicar de dicho índice será de igual a 1 (uno)...”.

    Que debe resaltarse que el contrato fue celebrado el 20/5/2008 y el pago fue realizado el 27/1/2009.

    Que entre el momento de la celebración del convenio y el pago, precisamente el día 1/10/2008, se produjo un aumento del cargo fijo para clientes T1 R2 con consumos de más de SEISCIENTOS KILOVATIOS HORA (650 kWh) a raíz del dictado de la Resolución ENRE N° 628/2008, situación que activa la estipulación contenida en la Cláusula Sexta del referido Acuerdo, esto es el índice de ajuste.

    Que ahora bien, el promedio del cargo fijo al momento del pago era de PESOS VEINTIDÓS CON NOVENTA Y TRES CENTAVOS ($ 22.93) y el precio del cargo fijo vigente al momento de celebrar el contrato era de PESOS DIECISÉIS CON VEINTE CENTAVOS ($ 16.20), lo que da un índice de ajuste de 1.41, conforme al cálculo efectuado por el Usuario en su presentación inicial y que consta a fojas 3/4.

    Que así entonces, considerando que ha acontecido el hecho que activa la actualización del precio -nuevo cuadro tarifario- y que el cálculo efectuado por el Usuario es correcto, corresponde hacer lugar al Recurso Jerárquico interpuesto por MARTÍNEZ Y DE LA FUENTE SOCIEDAD ANÓNIMA contra la Resolución AU N° 10.123/2011, debiendo EDESUR S.A. reintegrar al Usuario la suma de PESOS TRESCIENTOS CUARENTA Y NUEVE MIL SEISCIENTOS SETENTA Y TRES ($ 349.673.-) con más los intereses calculados a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a TREINTA (30) días del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA, desde la fecha del pago sin actualizar (27/1/2009) y hasta la fecha del presente Acto, en concepto de actualización de obras de electrificación, conforme lo convenido con el Usuario en la Cláusula Sexta del Convenio de Cesión de Instalaciones suscripto el día 20/5/2008.

    Que se ha emitido el correspondiente Dictamen Legal conforme lo requerido por el Artículo 7 Inciso d) de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos N° 19.549.

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD resulta competente para dictar la presente Resolución en virtud de lo dispuesto en los Artículos 63 Incisos a) y g) de la Ley N° 24.065 -Marco Regulatorio Eléctrico Nacional- y en los Artículos 90 y 93 del Decreto N° 1.759/1972 (Texto Ordenado en 1991).

    Por ello,

    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Hacer lugar al Recurso Jerárquico interpuesto por MARTÍNEZ Y DE LA FUENTE SOCIEDAD ANÓNIMA contra la Resolución del Departamento de Atención de Usuarios AU N° 10.123/2011, en virtud de las razones expuestas en los Considerandos del presente acto.

    ARTÍCULO 2.- La EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR SOCIEDAD ANÓNIMA (EDESUR S.A.) deberá reintegrar al Usuario la suma de PESOS TRESCIENTOS CUARENTA Y NUEVE MIL SEISCIENTOS SETENTA Y TRES ($ 349.673.-) más los intereses calculados a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a TREINTA (30) días del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA, desde la fecha del pago sin actualizar (27/1/2009) y hasta la fecha del presente acto, conforme lo convenido con el Usuario en la Cláusula Sexta del Convenio de Cesión de Instalaciones suscripto el día 20/5/2008.

    ARTÍCULO 3.- Intimar a EDESUR S.A. a fin de que dentro de los DIEZ (10) días hábiles administrativos de notificada, acredite en debida forma el cumplimiento de lo dispuesto en la presente Resolución, adjuntando copia de la documentación correspondiente suscripta por apoderado de la Empresa, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones correspondientes por incumplimiento a lo dispuesto por el Artículo 25 Inciso y) de su Contrato de Concesión. En particular, el pago de la suma correspondiente al reintegro se considerará acreditado contra la presentación del recibo de pago extendido por el Reclamante.

    ARTÍCULO 4.- Hacer saber a EDESUR S.A. que de conformidad a lo establecido en el Punto 4 del Instructivo del Directorio ENRE N° 3/2017 la mora se producirá de pleno derecho ante la falta de pago en tiempo y forma, correspondiendo el pago de intereses a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a TREINTA (30) días del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA incrementada en un CINCUENTA POR CIENTO (50 %) de acuerdo al Punto 4.2 del citado instructivo, los que se calcularán desde el momento en que el reintegro deba satisfacerse conforme lo establece la presente Resolución y hasta la fecha de pago en efectivo o acreditación en la cuenta del Usuario, según lo establece el Punto 4.3.

    ARTÍCULO 5.- Hacer saber a las partes que contra la presente Resolución se podrá interponer ante el ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD Recurso de Reconsideración dentro del plazo de DIEZ (10) días hábiles administrativos, contados a partir del día siguiente a la fecha de notificación (Artículo 84 Decreto N° 1.759/1972 Reglamentario de la Ley N° 19.549) y Recurso de Alzada, dentro del plazo de QUINCE (15) días hábiles administrativos, contados de igual forma, el que será resuelto por la SECRETARÍA DE ENERGÍA ELÉCTRICA (Artículo 94 Decreto N° 1.759/1972, Artículo 76 de la Ley N° 24.065 y Decreto Reglamentario N° 1.398/1992).

    ARTÍCULO 6.- Hacer saber a EDESUR S.A. que los Recursos que interponga contra la presente Resolución no suspenderán su ejecución y efectos (Artículo 12 de la Ley N° 19.549). Asimismo, de conformidad con lo prescripto en el Punto 5.3 del Subanexo 4 del Contrato de Concesión e Instructivo del Directorio ENRE N° 15/2013 y mientras las multas aplicadas no se hagan efectivas, los Recursos deducidos se tendrán por no presentados. Para el caso de Resoluciones que ordenen resarcimientos y/o reintegros y de acuerdo al Punto 5.5.5 del Subanexo 4 del citado Contrato (vigente a partir del 1/2/2017) la Distribuidora, luego de hacer efectivo el pago, podrá interponer los pertinentes Recursos Legales, en caso contrario los Recursos deducidos se tendrán por no presentados. Vencido el plazo para el pago de las multas impuestas sin que las mismas hubieran sido efectivizadas, se girarán las actuaciones a la Asesoría Jurídica a fin de promover e impulsar las acciones judiciales pertinentes.

    ARTÍCULO 7.- Notifíquese a EDESUR S.A. y a MARTÍNEZ Y DE LA FUENTE SOCIEDAD ANÓNIMA.

    ARTÍCULO 8.- Regístrese, comuníquese y cumplido archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE Nº 503/2017
    ACTA N° 1499
    Ing. CARLOS MANUEL BASTOS
    Vocal Primero.-
    Dra. MARTA ROSCARDI,
    Vicepresidente.-
    Ing. RICARDO A. MARTINEZ LEONE,
    Presidente.
    Citas legales:Resolución ENRE 0215/2012 Biblioteca
    Resolución ENRE 0420/2001 Biblioteca
    Resolución ENRE 0628/2008 Biblioteca
    Decreto 01398/1992 Biblioteca
    Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) Biblioteca
    Ley 19.549 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 02 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 63 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 76 Biblioteca
    Acta ENRE 1499/2017 Biblioteca