Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0166/1996. (no publicada en B.O.) , 9 de abril de 1996, 4 p..

Citas Legales : Decreto 00976/1995, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 188, Ley 19.550 (t.o. 1984) - artículo 198, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 05, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 06, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 07, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 09, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 10, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 14, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 18, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 19, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 27, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 28, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 36, Estatuto social (Edelap S.A.) - artículo 37, Contrato de concesión (Edelap S.A.) - artículo 14, Contrato de concesión (Edelap S.A.) - artículo 15, Contrato de concesión (Edelap S.A.) - artículo 35

Expediente Citado : ENRE 01722/1996



BUENOS AIRES, 9 DE ABRIL DE 1996

    VISTO: El Expediente ENRE Nº 1722/96, y

    CONSIDERANDO:

    Que en dicho expediente EDELAP S.A. se presenta ante el ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD, a fin de solicitar la autorización de la modificación de los artículos 5, 6, 7, 9, 14, 19, 27, 28, 36 y 37 de su Estatuto Social;

    Que la distribuidora manifiesta que la reforma y su texto ordenado, cuya copias obran en el expediente, han sido aprobados por la asamblea ordinaria y extraordinaria celebrada el 5 de abril de 1995, y por la extraordinaria del 11 de diciembre de 1995;

    Que la mencionada reforma resulta necesaria, principalmente, para cumplir con las exigencias de la Comisión Nacional de Valores y de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, a fin de solicitar el ingreso de la sociedad al régimen de la oferta pública de acciones y de la cotización en la citada bolsa;

    Que al respecto, el Contrato de Transferencia de Acciones de EDELAP S.A. establece que el comprador de las acciones clase A se obliga a cumplir y a hacer cumplir a EDELAP S.A. todos los requisitos necesarios para que esta última obtenga la autorización para hacer oferta pública y cotizar las acciones Clase B de EDELAP S.A. en los mercados de valores del país, debiendo realizar todos los trámites necesarios, brindar información, colaborar y preparar la documentación para el logro de la venta de estas acciones clase B;

    Que la aprobación de este Ente está referida únicamente a la aprobación de la modificación del estatuto, no correspondiendo expedirse sobre el ingreso al régimen de oferta pública y de cotización en bolsa, ya que para ello son competentes la Comisión Nacional de Valores (CNV) y la Bolsa de Comercio respectivamente;

    Que no obstante lo expuesto, la oferta pública de acciones y la cotización en bolsa pueden incidir en las obligaciones asumidas por la concesionaria en relación a las restricciones impuestas en el régimen societario establecido, por lo que debe ser tenido en cuenta en el momento de analizar el texto del estatuto reformado;

    Que entre las modificaciones del estatuto, deben considerarse solo aquellos aspectos inherentes a las obligaciones emergentes del Contrato de Concesión y del Pliego de Bases y Condiciones;

    Que las acciones clase A están limitadas en cuanto a su disponibilidad, por las restricciones impuestas por el artículo 14 del Contrato de Concesión de EDELAP S.A., y las clase C afectadas al Programa de Propiedad Participada, por las normas que reglamentan este régimen;

    Que en relación a las acciones clase A, el artículo 14 del Contrato de Concesión, prohibe a los accionistas titulares del paquete mayoritario, modificar su participación o vender sus acciones durante los primeros cinco (5) años contados a partir de la entrada en vigencia. Con posterioridad a ese plazo sólo los autoriza a hacerlo previa autorización del Ente;

    Que las restricciones que operan con posterioridad al término del período de cinco años han sido receptadas solo parcialmente por el artículo 10 del Estatuto Social, en tanto se menciona sólo en relación a la venta de acciones, omitiendo establecerla respecto de la modificación en la participación en el capital social;

    Que esta omisión puede incidir en los aumentos de capital social que se hagan después del período de cinco años mencionado, debido a que la participación en el capital social no se altera únicamente mediante una transferencia de acciones sino también puede serlo a través de un aumento de capital, en el que los accionistas no hagan uso de su derecho de preferencia; y en el caso de sociedades autorizadas a efectuar oferta pública de sus acciones, el aumento de capital puede hacerse por medio de oferta pública (conf. artículo 198 Ley de Sociedades Comerciales);

    Que por ello, tanto la venta de acciones como la alteración de las participaciones accionarias constituyen dos supuestos de restricciones diferenciados que deben ser contemplados de esta manera en los estatutos;

    Que por el artículo 6 del texto del Estatuto que establece los derechos de preferencia y de acrecer que gozan los accionistas clase A, B y C, en el caso de que los accionistas no hagan uso del mencionado derecho, ellos podrán ser ofrecidos a los accionistas de otras clases y el remanente no suscripto por éstos últimos, podrá también ser ofrecido a terceros, situación en la cual se podría llegar hasta modificar el control de la sociedad, ya que cualquier sociedad puede aumentar el capital social hasta su quíntuplo sin necesidad de modificar el estatuto, y en el caso de sociedades autorizadas a hacer oferta pública, régimen al que pretende ingresar EDELAP S.A., el aumento puede hacerse sin límite sin necesidad de modificar el estatuto. (artículo 188 Ley 19.550);

    Que esta alteración prohibida durante los primeros cinco años, puede hacerse al vencimiento de ese período con autorización del Ente (conforme el Contrato de Concesión) pero según el estatuto, que no reproduce las limitaciones impuestas, podría hacerse libremente;

    Que habiendo sido omitida en el estatuto la obligación que pesa sobre los accionistas clase A de requerir la autorización de este Ente para modificar la participación accionaria con posterioridad al período de cinco años, corresponde ordenar a EDELAP S.A. que modifique el texto del artículo 10 del Estatuto que prevé las restricciones generales a la disponibilidad del capital de la clase A, de manera que contemple las mencionadas restricciones establecidas por el artículo 14 del Contrato de Concesión en su totalidad, conforme se señaló;

    Que asimismo, ello resulta necesario para establecer con precisión los derechos y obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros que el Estatuto debe contener por imperio legal;

    Que ello resulta necesario ya que la sociedad manifiesta que solicitará el ingreso al régimen de oferta pública de todo el capital accionario, incluyendo las acciones clase A y C, y que la Comisión Nacional de Valores, autoridad de aplicación de las sociedades sujetas a este régimen, toma en consideración el texto de los Estatutos sociales;

    Que sin perjuicio de todo lo expuesto, si hubiera alguna violación al régimen societario y operativo establecido en el Contrato de Concesión (artículos 14 y 15) relativo a las restricciones a la transferencia accionaria de las acciones clase A, la distribuidora sería la responsable, estando además obligada a informar al Ente en forma inmediata y fehaciente, la configuración de cualquiera de las situaciones que menciona el citado artículo 14 del Contrato de Concesión;

    Que en garantía del cumplimiento de estas obligaciones, se mantiene la prenda sobre las acciones clase A, que deberá extenderse a todas las acciones de esa misma clase que con posterioridad se adquieran, sea por aportes de capital y de la capitalización de utilidades y/o saldos de ajuste de capital; gravamen que se mantendrá durante todo el plazo de la concesión y que se transmitirá con las acciones en las sucesivas transferencias (artículo 35 del Contrato de Concesión);

    Que esta prenda es una garantía para el Estado por el cumplimiento del régimen societario impuesto a la Distribuidora, por cuanto podría ser ejecutada cuando se configurase algún incumplimiento a lo dispuesto por los artículos 14 y 15 del Contrato de Concesión, relativos a las restricciones a la transferencia accionaria de las acciones clase A;

    Que en la asamblea celebrada el 5 de abril, se acordó la modificación de los artículos 14, 27, 28 y 37 del Estatuto Social a fin de adecuarlo a las normas de la Comisión Nacional de Valores;

    Que dichos artículos reformados no tienen relación alguna con las obligaciones asumidas por la distribuidora en el Contrato de Concesión o el Pliego que este Ente debe controlar, sino que refieren a cuestiones societarias cuyo control y regulación son efectuados por la Comisión Nacional de Valores, organismo de contralor de las sociedades que hacen oferta pública de sus acciones;

    Que la segunda reforma fue efectuada por la asamblea del 11 de diciembre de 1995 y determinó la modificación de los artículos 5, 6, 7, 9, 19, y 36, a efectos de nominarlo al nuevo capital, de consignar un procedimiento de reducción de capital que autoriza la disminución del valor nominal de las acciones y de convertir las acciones nominativas en escriturales, entre otras reformas;

    Que el artículo 5 del estatuto social refleja el aumento de capital producido como consecuencia de la capitalización dispuesta por el Decreto del PEN Nº 976/95, y agrega que la transferibilidad de las acciones clase C se regirá por el Acuerdo general de transferencia, el Convenio de Sindicación de Acciones y el Contrato de Fideicomiso;

    Que asimismo, este artículo refleja la modificación de la forma de las acciones, que pasan de ser de nominativas endosables a escriturales, conforme al régimen dispuesto por el artículo 7;

    Que toda modificación del capital social debe hacerse respetando las proporciones de cada clase de acciones;

    Que asimismo, se contempla el mantenimiento de la proporción en el caso de que las acciones clase C se conviertan a B, conforme lo dispuesto por las normas que regulan el Programa de Propiedad Participada;

    Que el artículo 6 establece los derechos de preferencia y de acrecer, disponiendo que los accionistas clase A, B y C tendrán derecho de preferencia y de acrecer en la suscripción de las nuevas acciones que emita la sociedad, dentro de su misma clase y en proporción a sus respectivas tenencias accionarias;

    Que en caso de que los accionistas no hagan uso del mencionado derecho, podrá ser ofrecido a los accionistas de otras clases y el remanente no suscripto por éstos últimos, podrá también ser ofrecido a terceros;

    Que el artículo 7 introduce la posibilidad de reducir el capital de la empresa, la que podrá ser implementada por la Asamblea de Accionistas luego de aprobar cada Ejercicio Económico Anual;

    Que dicha posibilidad no afecta la prenda sobre la totalidad de las acciones clase A de EDELAP S.A. otorgada a favor del Estado Nacional en garantía del cumplimiento de las obligaciones asumidas en el contrato de concesión;

    Que ello no viola ninguna obligación asumida en el Pliego o el Contrato de Concesión;

    Que atento esta nueva forma de los títulos, el artículo 9 dispone la representación de las acciones por inscripciones a nombre de sus titulares en un registro de acciones escriturales;

    Que en las constancias de cuentas escriturales deberá dejarse constancia del mandato establecido en el artículo 10 del contrato de concesión; con ello el mandato se hace público y oponible a los accionistas y terceros en función de la nueva forma escritural de los títulos;

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD es competente para el dictado de la presente resolución en virtud de lo establecido en el artículo 18 del Estatuto Social de EDELAP S.A.;

    Por ello:
    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTICULO 1.- Autorizar, en los aspectos de competencia del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD, la reforma del estatuto social de la Empresa Distribuidora de La Plata Sociedad Anónima (EDELAP S.A.) dispuesta por la asamblea ordinaria y extraordinaria celebrada el 5 de abril de 1995 y por la extraordinaria del 11 de diciembre de 1995, conforme los textos de las actas obrantes en el Expediente ENRE Nº 1722/96.

    ARTICULO 2.- Intimar a EDELAP S.A. a que sin perjuicio de la autorización dispuesta en el artículo precedente, en la próxima asamblea que se reúna , introduzca en el estatuto social todas las restricciones dispuestas por el artículo 14 del Contrato de Concesión, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones que correspondan.

    ARTICULO 3.- Notifíquese a EDELAP S.A.

    ARTICULO 4.- Regístrese, comuníquese y archívese.
    RESOLUCION ENRE Nº 166/96
    ACTA Nº 233
    Carlos A. Mattausch
    Presidente
    Citas legales:Decreto 0976/95 Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Por Tipo B)'
    Decreto 1795/92 Biblioteca
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