Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0242/2019. (no publicada en B.O.) , jueves 12 de septiembre de 2019, 5 p.

Citas Legales : Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) - artículo 084, Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) - artículo 094, Ley 19.549 - artículo 07 inciso d), Ley 24.065 - artículo 17, Ley 24.065 - artículo 56 inciso k), Ley 24.065 - artículo 56 incisos k) y o), Ley 24.065 - artículo 63 incisos a) y g), Ley 24.065 - artículo 76, Ley 24.065 - artículo 77, Ley 24.065 - artículo 81, Nota ENRE 086.308, Resolución D.AMB. 0037/2018 (formulación de cargos a Sullair Argentina S.A.), Resolución ENRE 0008/2013, Resolución ENRE 0008/2013 - anexo II, Resolución ENRE 0008/2013 - anexo II - punto 1.7., Resolución ENRE 0181/2013, Resolución ENRE 0555/2001, Resolución ENRE 0555/2001 - artículo 05, Resolución ENRE 0570/2009, Resolución SE 1049/2012, Resolución SE 1049/2012 - artículo 10

Expediente Citado : ENRE 49403/2017, EX-2018-40678002-APN-SD#ENRE



CIUDAD DE BUENOS AIRES. JUEVES 12 DE SEPTIEMBRE DE 2019

    VISTO el Expediente N° 49.403/2017 del Registro del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE), EX-2018-40678002-APN-SD#ENRE, y

    CONSIDERANDO:

    Que mediante la nota NO-2018-44324874-APN-DAM#ENRE obrante a fojas 492 del expediente del Visto, la Empresa SULLAIR ARGENTINA SOCIEDAD ANÓNIMA (SULLAIR) fue notificada de la resolución RESOL-2018-37-APN-DAM#ENRE de fecha 5 de septiembre de 2018 (fojas 491), por no observar el cumplimiento de las resoluciones del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE) N° 555/2001 y N° 8/2013, durante el año 2017.

    Que SULLAIR efectuó en tiempo y forma su descargo, mediante la presentación digitalizada como IF-2018-47968604-APN-SD#ENRE, en la que acompaña prueba documental, según consta a fojas 494/601, y manifiesta: “…Que no ha incumplido con las disposiciones establecidas en el artículo 5° de la Resolución N° 555/2001 del ENRE, toda vez que su SGA fue certificado como multi-sitio y, según las normas aplicables a esta clase de organizaciones, auditado todos los años por Bureau Veritas Certification, quien fue realizando durante el período de vigencia del certificado las correspondientes auditorías externas de las CT, y que a mayor abundamiento, a efectos de cumplir con las normas del SGA certificado, Sullair realizó todos los años auditorías internas sobre la totalidad de las CT…”.

    Que en cuanto al incumplimiento del Punto 1.7 del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013, por haber efectuado mediciones de Compuesto Volátiles Orgánico (VOCs) de acuerdo a la norma US EPA 18 en lugar de mediciones de Hidrocarburos Totales (HCT) en las campañas de monitoreo llevadas a cabo en el año 2017 en las Centrales Térmicas (CT) Añatuya, Bell Ville, Tinogasta, Charata, Libertador General San Martín y Pirané, señala que las mediciones en cuestión fueron realizadas por RECA CONSULTORES SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA, que es uno de los proveedores aprobados y autorizados por el ENRE para realizar las mismas, ya que según surge de la Nota ENRE N° 86.308 del 15 de abril de 2009, los protocolos de los informes de emisiones gaseosas que integren los informes semestrales, deben ser suscriptos por personal que haya participado y rendido satisfactoriamente el curso “Métodos de medición de emisiones en chimenea” dictado por el ENRE. RECA CONSULTORES S.R.L. realizó el curso referido y aprobó el examen correspondiente, motivo por el cual, se encuentra autorizado por este Ente Nacional para realizar las mediciones de Compuestos Orgánicos Gaseosos Distintos del Metano (TGNMO).

    Que en este contexto, manifiesta que actuó con diligencia pues, para realizar las tareas que la normativa le impone, contrató a una de las personas autorizadas por el ENRE, que no instruyó al referido contratista a que desarrollara sus tareas de una manera o de otra, sino que lo contrató para que cumpla con los procedimientos que el ENRE requiera, y que si hubo algún apartamiento de la metodología correcta para efectuar las mediciones eso encontraría origen sólo en un incumplimiento de la entidad capacitada y recomendada por el propio ENRE, para realizar la tarea específica.

    Que, en cuanto a la metodología, entiende que, según les fuera explicado por su proveedor certificado por el ENRE, las mediciones efectuadas de acuerdo a la norma US EPA 18 utilizando equipos de laboratorio, poseen mayor sensibilidad y mejor resolución, que aquellas efectuadas mediante un instrumento portátil de campo como en el caso de mediciones de HCT según el método US EPA 25.

    Que finaliza manifestando que actuó diligentemente contratando a un proveedor debidamente calificado y validado por el ENRE para realizar las mediciones. Agrega que las mediciones efectuadas por el proveedor en cuestión poseen sensibilidad y mayor resolución que si las hubiese realizado según el procedimiento descripto en el Punto 1.7. del ANEXO II de la Resolución ENRE N° 8/2013, por lo que no existe ningún tipo de afectación al bien jurídico tutelado por la normativa bajo examen.

    Que los argumentos vertidos por SULLAIR en su descargo, así como los restantes antecedentes incorporados en el expediente del Visto, fueron detalladamente analizados en el Informe IF-2019-61869754-APN-DAM#ENRE.

    Que, en consecuencia, corresponde expedirse en mérito a las razones de hecho y derecho que a continuación se exponen.

    Que el descargo presentado por SULLAIR no aporta nuevos elementos de juicio, que permitan revertir el cargo formulado por incumplimiento del artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001. Tal como se expuso en el Informe Técnico de Formulación de Cargos IF-2018-40455496-APN-DAM#ENRE (fojas 477/489), si bien no existen objeciones a la certificación de un Sistema de Gestión Ambiental (SGA) multi-sitio, es requisito del ENRE que se lleve a cabo una auditoría anual externa a cada una de las centrales térmicas que forman parte del certificado del SGA, considerando que cada una de ellas es un Agente Generador del Mercado Eléctrico Mayorista (MEM) y, de acuerdo al artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001, el funcionamiento del SGA de cada Agente debe ser auditado anualmente.

    Que respecto a los argumentos por incumplimiento del Punto 1.7 del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013, por haber efectuado mediciones de VOCs de acuerdo a la norma US EPA 18 en lugar de mediciones de HCT, cabe señalar que los cursos y exámenes del ENRE, tienen como único objeto asegurar que el personal involucrado en la ejecución de las mediciones de emisiones a la atmósfera, la elaboración de los informes y la notificación de los resultados al Ente, conozca las disposiciones establecidas en las normativa dictada por la Ex SECRETARÍA DE ENERGÍA (Ex SE) y el ENRE, que suelen diferir de las aplicables en las jurisdicciones locales.

    Que personal de RECA CONSULTORES S.R.L. rindió y aprobó el curso “Métodos de medición de emisiones en chimenea” el 1 de diciembre de 2008, con anterioridad al dictado de las normas aplicables a las emisiones a la atmósfera de Unidades de Generación de Energía Eléctrica Distribuida (UGEED) e incluso antes del dictado de la Resolución ENRE N° 570/2009.

    Que las emisiones a la atmósfera de los motogeneradores instalados en las Centrales de Generación de Energía Eléctrica Distribuida (Centrales GEED) se encuentran reguladas por las disposiciones establecidas en las Resoluciones Ex SE N° 1.049/2012, ENRE N° 8/2013 y ENRE N° 181/2013. Ninguna de estas normas instruye al generador para que utilice la metodología establecida en la norma US EPA 18 y determine VOCs.

    Que de acuerdo a las disposiciones establecidas en el artículo 10 de la Resolución Ex SE N° 1.049/2012, el ENRE debía dictar los procedimientos específicos para el cumplimiento de dicha resolución. En este marco normativo, se dictaron las Resoluciones ENRE N° 8/2013 y N° 181/2013, que establecieron la obligatoriedad de medir HCT de acuerdo a la metodología establecida en la norma US EPA 25A: “Determinación de la concentración de los compuestos orgánicos gaseosos totales provenientes de fuentes estacionarias, mediante analizador de ionización de llama”, por tratarse de una determinación más representativa de los Compuestos Volátiles Orgánicos presentes en las emisiones.

    Que, teniendo en cuenta que la normativa dictada por el ENRE en el año 2013, introducía algunos cambios respecto de las disposiciones establecidas en la Resolución ENRE Nº 570/2009, aplicables para motogeneradores hasta la fecha de dictado de la Resolución Ex SE N° 1.049/2012, el 6 de mayo de 2013 por Nota ENRE N° 108.066, este Ente convocó a ENERGÍA ARGENTINA SOCIEDAD ANÓNIMA (ENARSA) y a los operadores de las centrales GEED, a una jornada sobre “Métodos de medición de emisiones en chimeneas” que se llevó a cabo los días 15 y 16 de mayo de 2013, con el objeto de analizar la normativa vigente, considerar las alternativas para su implementación, y generar un espacio de discusión y el compromiso de los operadores de UGEED, con la calidad de los monitores de emisiones gaseosas y la gestión de la información vinculada al manejo de sus centrales y equipos.

    Que como se expuso, además de los responsables ambientales de los agentes, se convocó a participar de la jornada a los operadores de UGEED de las centrales térmicas, ya que los designados, serían los responsables ante ENARSA, de la información que se incorporaría a la Base Documental prevista en la Resolución ENRE N° 8/2013. Se comunicó que los participantes debían conocer con antelación las normas vigentes aplicables, a los efectos del mejor aprovechamiento de la actividad.

    Que, si bien en aquel momento el Agente responsable ante el ENRE era ENARSA y SULLAIR sólo se desempeñaba como operador de las Centrales GEED, hubo personal de la empresa que participó de la jornada. Los asistentes por parte de SULLAIR fueron: Raúl PICHETTI (DNI: 8.533.976), Carla BUCETA (DNI: 31.539.657) y Alejandro RECIO (DNI: 14.987.742).

    Que, considerado la participación de SULLAIR en las jornadas, donde el principal tema abordado fue la necesidad de determinar HCT por el método US EPA 25A, resulta llamativo que el contratista haya insistido en una metodología (US EPA 18) cuya aplicación fue descartada y reemplazada, debido a las dificultades expuestas en la jornada mencionada, y que SULLAIR en el nuevo rol de generador del MEM por cada una de sus centrales GEED, no haya tenido en cuenta al momento de la contratación del operador, que se debía respetar la metodología establecida en la normativa US EPA 25A.

    Que, si bien se acepta que los equipos de laboratorio poseen mayor sensibilidad que los instrumentales de campo, la norma US EPA 18 -aceptada por la Resolución ENRE N° 570/2009- no fue adoptada en las resoluciones posteriores aplicables a motores de combustión interna dictadas por el ENRE, debido a las dificultades observadas en la extracción y conservación de las muestras, que no permiten garantizar la representatividad de los valores informados por los laboratorios.

    Que los responsables ante el ENRE de asegurar la trazabilidad de los resultados de sus emisiones y de la calidad de la información que brinda al ENRE, son los Agentes del MEM. SULLAIR como Agente de MEM, por cada una de sus centrales GEED, además es responsable de efectuar la verificación directa de las tareas que desarrollan los proveedores del servicio de medición de emisiones.

    Que, por último, ni los agentes ni las contratistas pueden decidir al arbitrio que metodología aplicar cuando la normativa ha definido expresamente cual norma es más adecuada para garantizar la representatividad de los resultados.

    Que, por las razones antes indicadas, no puede sostenerse que la resolución RESOL-2018-37-APN-DAM#ENRE se encuentre viciada en su causa y motivación por cuanto el ENRE, al dictar la formulación de cargos, lo ha hecho dentro de sus facultades y ante incumplimientos por parte del generador, según la normativa reglamentaria aplicable en la materia y el derecho que fundamenta el dictado del acto en cuestión que se encuentra debidamente motivado.

    Que respecto al planteo de falta de afectación al bien jurídico protegido y atropello al derecho de defensa alegada por SULLAIR, se considera necesario advertir que tanto en los considerandos de la resolución RESOL-2018-37-APN-DAM#ENRE como en el Informe Técnico de Formulación de Cargos IF-2018-40455496-APN-DAM#ENRE (fojas 477/489) que da sustento a la misma, se encuentran claramente identificados los incumplimientos imputados.

    Que, en este sentido, cabe aclarar que no resulta necesaria la configuración de un daño ambiental, materia que es ajena a la competencia de este Ente.

    Que el artículo 17 de la Ley Nº 24.065 establece que los equipos e instalaciones asociadas con la generación de energía eléctrica, deberán adecuarse a las medidas destinadas a la protección de los ecosistemas involucrados.

    Que las funciones y facultades otorgadas al ENRE en materia de protección del medio ambiente, se encuentran definidas en el artículo 56 inciso k) de la Ley Nº 24.065.

    Que el ENRE como autoridad de aplicación de las normas que rigen la materia, debe fiscalizar su efectivo cumplimiento por parte de los agentes del MEM y, proceder a la aplicación de sanciones correspondientes en el caso de su inobservancia, como es el caso que nos ocupa.

    Que, los hechos que motivaron la formulación de cargos y que se encuentran especificados en la resolución RESOL-2018-37-APN-DAM#ENRE, denotan palmariamente que este Ente ha respetado y observado el principio de legalidad y razonabilidad.

    Que, por consiguiente, y sobre la base de las consideraciones precedentes, corresponde aplicar una sanción por considerar que SULLAIR ha infringido las exigencias previstas en el artículo 5 de la Resolución ENRE N° 555/2001 y en el Punto 1.7 del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013 durante el año 2017, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 77 de la Ley Nº 24.065.

    Que el monto de la sanción a aplicar se determina meritando la naturaleza y gravedad de las infracciones detalladas en el presente, atento que la inobservancia de las exigencias fijadas por las Resoluciones ENRE N° 555/2001 y N° 8/2013, representan una infracción a las normas vigentes y que es este Ente Nacional quién debe velar por su observancia.

    Que en el trámite de estas actuaciones se ha respetado el debido proceso y se ha producido el correspondiente dictamen legal en un todo de acuerdo con el artículo 7 inciso d) de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos Nº 19.549.

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD es competente para el dictado de la presente resolución, en virtud de lo dispuesto por los artículos 56 incisos k) y o), 63 incisos a) y g) y 77 de la Ley N° 24.065.

    Por ello,

    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTÍCULO 1.- Sancionar a SULLAIR ARGENTINA SOCIEDAD ANÓNIMA (SULLAIR) con una multa de PESOS CUARENTA Y OCHO MIL ($ 48.000), de conformidad con lo dispuesto por el artículo 77 de la Ley Nº 24.065, por incumplimiento del artículo 5 de la Resolución del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD (ENRE) N° 555/2001 y el Punto 1.7 del ANEXO II a la Resolución ENRE N° 8/2013, durante el año 2017.

    ARTÍCULO 2.- SULLAIR deberá depositar la suma indicada en el artículo 1 dentro de los DIEZ (10) días hábiles administrativos contados a partir de la notificación de la presente resolución, en la cuenta corriente ENRE N° 50/652 Recaudadora de Fondos de Terceros N° 2.915/89 del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA, Sucursal Plaza de Mayo, bajo apercibimiento de ejecución.

    ARTÍCULO 3.- SULLAIR deberá entregar al ENRE copia firmada por su representante o apoderado de la documentación respaldatoria del depósito a que refiere el artículo 2, dentro de los TRES (3) días hábiles administrativos siguientes de efectuado el mismo.

    ARTÍCULO 4.- La mora se producirá de pleno derecho, ante la falta de pago en tiempo y forma, correspondiendo ante la misma el pago de intereses a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a TREINTA (30) días del BANCO DE LA NACIÓN ARGENTINA calculada para el lapso que va desde el momento en que las penalidades deben satisfacerse conforme a esta resolución y hasta su efectivo pago.

    ARTÍCULO 5.- Notifíquese a SULLAIR y hágase saber que: a) se le otorga vista, por única vez, de todas las actuaciones obrantes en el expediente del Visto de la presente resolución por el término de DIEZ (10) días hábiles administrativos contados desde la notificación de este acto y; b) la presente resolución es susceptible de ser recurrida en los plazos que se indican, los que se computarán a partir del día siguiente al último de la vista concedida: (i) por la vía del recurso de reconsideración, conforme lo dispone el artículo 84 del Reglamento de la Ley N° 19.549 de Procedimientos Administrativos aprobado mediante Decreto N 1.759/72 (T.O. 2017), dentro de los DIEZ (10) días hábiles administrativos así como también, (ii) en forma subsidiaria o alternativa, por la vía del recurso de alzada previsto en el artículo 94 del citado reglamento y en el artículo 76 de la Ley N° 24.065 dentro de los QUINCE (15) días hábiles administrativos; y (iii) mediante el recurso directo por ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal previsto en el artículo 81 de la Ley N° 24.065, dentro de los TREINTA (30) días hábiles judiciales.

    ARTÍCULO 6.- Regístrese, comuníquese y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE 242/2019
    ACTA N° 1587
    Ing. ANDRES CHAMBOULEYRON,
    Presidente.-
    Dra. MARTA I. ROSCARDI,
    Vicepresidente.-
    Ing. RICARDO A. MARTINEZ LEONE,
    Vocal Segundo.
    Citas legales:Resolución ENRE 0008/2013 Biblioteca
    Resolución ENRE 0181/2013 Biblioteca
    Resolución ENRE 0555/2001 Biblioteca
    Resolución ENRE 0570/2009 Biblioteca
    Resolución SE 1049/2012 Biblioteca
    Decreto 01759/1972 (t.o. 2017) Biblioteca
    Ley 19.549 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 17 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 56 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 63 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 76 Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Armar)'
    Ley 24.065 - artículo 77 Biblioteca
    Ley 24.065 - artículo 81  »· 
    Acta ENRE 1587/2019 Biblioteca