Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)
Resolución ENRE 0098/2008. Boletín Oficial n° 31.419, miércoles 4 de junio de 2008, p. 12.

Citas Legales : Resolución DDyCEE 0071/2007 (formulación de cargos), Contrato de concesión (Edesur S.A.) - artículo 25 inciso z), Nota ENRE 077.677, Decreto 01172/2003, Decreto 01172/2003 - anexo VII, Ley 19.549 - artículo 13, Código civil - artículo 0003, Decreto 01172/2003 - anexo VII - artículo 12, Decreto 01172/2003 - anexo VII - artículo 02, Decreto 01172/2003 - anexo VII - artículo 05, Ley 23.681, Acta acuerdo (UNIREN - Edesur S.A.), Decreto 01959/2006 (acta acuerdo UNIREN - Edesur S.A.), Ley 24.065 - artículo 56 incisos a); o) y s), Ley 24.065 - artículo 63 incisos a) y g), Contrato de concesión (Edesur S.A.) - subanexo 4 - punto 6.3., Nota ENRE 020.046, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 084, Decreto 01759/1972 (t.o. 1991) - artículo 094, Ley 24.065 - artículo 76, Ley 24.065 - artículo 81, Ley 19.549 - artículo 12, Contrato de concesión (Edesur S.A.) - subanexo 4 - punto 5.3.

Expediente Citado : ENRE 20934/2006

(Nota: recurso de inaplicabilidad de ley rechazado por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal (en Pleno), fallo: "Ente Nacional Regulador de la Electricidad - Resolución 98/08 c/ Edesur S.A. s/ proceso de ejecución". Causa N° 19.869/08 [9 de febrero de 2011] Libros)

BUENOS AIRES, 22 DE MAYO DE 2008

    VISTO El Expediente ENRE Nº 20.934/2006, y

    CONSIDERANDO:

    Que mediante Resolución DDCEE N° 71 del 17 de diciembre de 2007 obrante a fojas 15 del Expediente del Visto se formularon cargos a “EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR SOCIEDAD ANÓNIMA” (EDESUR S.A.) por incumplimiento al artículo 25 inciso z) del Contrato de Concesión con motivo de la conducta asumida por esa Distribuidora al no haber atendido con la debida diligencia la solicitud de acceso a la información pública que le fuera presentada por el Sr. Agustín José Meneghini, en tanto la Distribuidora no informó lo que había sido objeto de dicha presentación y, en cambio, brindó una repuesta meramente formal;

    Que a fojas 18/27 del mismo Expediente "EDESUR S.A." contestó en tiempo y forma el descargo formulado y acompañó documentación;

    Que la Distribuidora fundamenta su descargo alegando que el ENRE ha aplicado en forma incorrecta lo que había dispuesto mediante la nota ENRE N° 77677 del 28 de noviembre de 2007 cuya copia obra a fojas 39/40 del Expediente ENRE N° 25324/07 acumulado a fojas 14 del Expediente del Visto;

    Que al respecto señala la sumariada que al emitir el Organismo dicha nota lo hizo siguiendo una recomendación previamente recibida de la Autoridad de Aplicación del Decreto N° 1172/03 y que al haberse puesto mediante ella en conocimiento de la Distribuidora que todo incumplimiento al anexo VII del Decreto N° 1172/03 daría lugar a partir de su notificación a la sustanciación de un sumario administrativo para deslindar responsabilidades a los efectos de la aplicación de sanciones, con tal comunicación determinó una regla de conducta que como tal debe disponer para el futuro. Por lo tanto considera ilegales los cargos en tanto se refieren a hechos anteriores a la nota en cuestión. Fundamenta su posición en lo dispuesto por el artículo 13 de la Ley N° 19549 y el artículo 3 del Código Civil;

    Que sin perjuicio de lo hasta aquí señalado la concesionaria también niega la existencia del propio incumplimiento reprochado, considerando haber dado respuesta a la consulta formulada por el Sr. Meneghini mediante su nota del 1 de marzo de 2006 (fojas 9 del Expediente del Visto);

    Que con referencia a su contenido recuerda que conforme al artículo 12 del Capítulo 2 del Anexo VII al Decreto N° 1172/03 la información debe ser brindada en el estado en que se encuentre al momento de efectuarse la petición, no estando obligado el sujeto requerido a procesarla o clasificarla;

    Que además destaca que el particular no realizó en su momento nuevas presentaciones, requerimientos u observaciones sobre dicha contestación, por lo que en consecuencia consideró haber satisfecho la solicitud;

    Que alega también que la información requerida fue finalmente proporcionada y además comunicó a la Dirección de Planificación de Políticas de Transparencia de la Oficina Anticorrupción que la contestación que había sido previamente suministrada al Sr. Meneghini fue incompleta en razón de un error involuntario (fojas 26/7 del Expediente del Visto);

    Que la argumentación de la Distribuidora relacionada con la nota ENRE N° 77677, en cuanto le confiere virtualidad normativa de conductas, debe ser rechazada dado que la referida nota consiste exclusivamente en una advertencia o recordatorio sobre el tratamiento de los incumplimientos al Decreto N° 1172/03;

    Que resulta exacto que el Organismo emitió la nota ENRE N° 77677 con el fin de cumplir con la recomendación de fojas 9/10 del Expediente ENRE N° 25.324/2007 acumulado al Expediente ENRE N° 20.934/2006. En dicha recomendación se pidió “...arbitrar los mecanismos necesarios a los fines de asegurar que las empresas concesionarias bajo su órbita de control den respuesta en tiempo y forma a los requerimientos de información que los particulares les efectúen...”;

    Que por ello el recordatorio contenido en la Nota ENRE N° 77677 fue remitido a las tres Distribuidoras que prestan servicios en jurisdicción nacional (fojas 35/40 del Expediente ENRE N° 25.324 acumulado al Expediente ENRE N° 20.934);

    Que no puede interpretarse que la referida nota haya conferido una dispensa sobre el comportamiento anterior de la Distribuidora, toda vez que la comunicación en cuestión no ha creado las obligaciones del Decreto N° 1172/03 que alcanzan a la concesionaria, ni ha desvirtuado o condicionado las obligaciones asumidas por la Distribuidora en su propio Contrato de Concesión;

    Que tales obligaciones -conf. artículos 2° y 5° del Anexo VII al Decreto N° 1172/03- comenzaron a regir para ella desde los 90 días de la puesta en vigencia de dicho decreto (art. 10 de la norma citada, publicada en el B.O. el 4 de diciembre de 2003), y no desde la emisión de la nota en cuestión a la que la Distribuidora pretende asignarle carácter constitutivo de esas obligaciones;

    Que por todo lo antes expuesto se concluye en que el cargo formulado no ha vulnerado los principios establecidos en el artículo 13 de la Ley 19.549 y en el artículo 3° del Código Civil;

    Que en cuanto a la afirmación de la inexistencia de incumplimiento con fundamento en la contestación que la Distribuidora produjo, también debe rechazarse. Ello así porque ante el preciso pedido del Sr. Meneghini la Distribuidora informó una cosa distinta, no pudiéndose considerar a la contestación producida meramente “incompleta” como pretende la Distribuidora;

    Que en efecto, mientras el solicitante de la información pidió datos sobre el monto total recaudado en virtud de la Ley 23.681 (Fondo Provincia de Santa Cruz) en un determinado período (1 de enero de 2004 hasta el 31 de diciembre de dicho año) –fojas8 del Expediente del Visto- la Distribuidora le contestó sobre el propósito de la ley, la alícuota aplicable y el universo de usuarios sobre los que se aplica;

    Que a fojas 2/10 del Expediente ENRE N° 25.324/2007 acumulado al Expediente ENRE N° 20.934/2006 obra el informe producido por la Autoridad de Aplicación del Decreto N° 1172/03, la Subsecretaría para la Reforma Institucional y Fortalecimiento de la Democracia, suscripto por su titular, que expresa “ .. Atento a ello y del análisis de las presentes actuaciones surge que la empresa denunciada no procesó con la debida diligencia la solicitud de acceso a la información pública presentada por el señor Meneghini por cuanto, tal como surge de la lectura de la respuesta brindada, no sólo no respondió lo que específicamente había sido consultado, sino que inclusive reiteró información que había sido incluida por el presentante en su escrito de acceso, convirtiendo a la respuesta brindada en meramente formal, sin contenido...”;

    Que siendo que la Subsecretaría para la Reforma Institucional y Fortalecimiento de la Democracia tiene competencia para determinar la existencia o no de un incumplimiento al Decreto N° 1172/03, una vez declarado éste por parte de dicha Autoridad de Aplicación, como ocurrió en el presente caso mediante la nota de Entrada ENRE N° 137.753, obrante a fojas 3/10 del Expediente ENRE N° 25.324/2007 acumulado al Expediente ENRE N° 20.934/2006, corresponde a este Organismo sancionar el incumplimiento en ejercicio de sus facultades legales;

    Que por todo lo anteriormente expresado procede rechazar los descargos formulados y sancionar a "EDESUR S.A." por incumplimiento al artículo 25 inciso z) de su Contrato de Concesión;

    Que a los fines de discernir la penalidad aplicable debe ponderarse la circunstancia de haber la Distribuidora contestado en forma tardía al requirente lo que solicitaba, luego de la primera contestación que determinó el incumplimiento, así como que se dirigió a la autoridad de aplicación para solicitar disculpas admitiendo la existencia de un error y, principalmente, el hecho de no registrar antecedentes de incumplimientos al Decreto N° 1172/03;

    Que de conformidad con lo dispuesto en el Acta Acuerdo suscripta entre la Unidad de Renegociación y Análisis de Contratos de Servicios Públicos (UNIREN) y "EDESUR S.A.", ratificada por Decreto PEN N° 1959/2006, dado la fecha de origen del incumplimiento que se sanciona corresponde exigir el inmediato cumplimiento de la penalidad que por este acto se aplica;

    Que se ha producido el correspondiente dictamen jurídico;

    Que el Directorio del ENTE NACIONAL REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD está facultado para el dictado del presente acto en virtud de lo dispuesto en los artículos 56 incisos a), o) y s) y 63 incisos a) y g) de la Ley Nº 24.065;

    Por ello:

    EL DIRECTORIO DEL ENTE NACIONAL
    REGULADOR DE LA ELECTRICIDAD
    RESUELVE:

    ARTICULO 1.- Sancionar a "EDESUR S.A." por el incumplimiento de sus obligaciones establecidas en el artículo 25 inciso z) de su Contrato de Concesión, referidas en los considerandos del presente acto, de acuerdo a lo previsto en el punto 6.3 del Subanexo 4 de dicho contrato con una multa en pesos equivalente a CIENTO CINCUENTA MIL Kwh. (250.000 Kwh.);

    ARTICULO 2.- La penalidad dispuesta en el artículo anterior deberá ser calculada por la Distribuidora de acuerdo a lo dispuesto en la nota ENRE N° 20.046 y depositada dentro de los DIEZ (10) días hábiles administrativos contados a partir de la notificación de este acto en la cuenta corriente ENRE N° 50/652 Recaudadora de Fondos de Terceros N° 2.915/89 del Banco de la Nación Argentina, Sucursal Plaza de Mayo.

    ARTICULO 3.- "EDESUR S.A." deberá entregar al ENRE copia firmada por su representante o apoderado de la documentación que acredite el depósito correspondiente dentro de los tres (3) días hábiles administrativos siguientes de efectuado el depósito.

    ARTICULO 4.- Notifíquese a "EDESUR S.A." y hágase saber que a) se le otorga vista del Expediente del Visto por única vez y por el término de DIEZ (10) días hábiles administrativos contados desde la notificación de este acto; y b) la presente Resolución es susceptible de ser recurrida en los plazos que se indican, los que se computarán a partir del día siguiente al último de la vista concedida: (i) por la vía del Recurso de Reconsideración conforme lo dispone el artículo 84 del Reglamento de la Ley Nº 19.549 de Procedimientos Administrativos aprobado mediante Decreto Nº 1759/72 (t.o. en 1991), dentro de los DIEZ (10) días hábiles administrativos, así como también, (ii) en forma subsidiaria, o alternativa, por la vía del Recurso de Alzada previsto en el artículo 94 del citado Reglamento y en el artículo 76 de la Ley Nº 24.065, dentro de los QUINCE (15) días hábiles administrativos; y (iii) mediante el Recurso Directo por ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal previsto en el artículo 81 de la Ley Nº 24.065, dentro de los TREINTA (30) días hábiles judiciales, y c) Los Recursos que se interpongan contra esta Resolución no suspenderán su ejecución ni sus efectos (artículo 12 de la Ley Nº 19.549). Se hace saber asimismo que, de conformidad con lo dispuesto en el punto 5.3. del Subanexo 4 del Contrato de Concesión, no se dará trámite a ningún Recurso, incluyendo el de Reconsideración, si no se hacen previamente efectivas las sanciones dispuestas en esta Resolución. Los pagos posteriores al momento en que deben satisfacerse deberán efectuarse con más los intereses a la tasa activa para descuento de documentos comerciales a TREINTA (30) días del Banco de la Nación Argentina calculados para el lapso que va desde ese momento y hasta su efectivo pago. Todo lo dispuesto en esta Resolución es bajo apercibimiento de ejecución.

    ARTICULO 5.- Regístrese, comuníquese, publíquese en extracto, dese a la Dirección Nacional del Registro Oficial y archívese.
    RESOLUCIÓN ENRE N° 98/2008
    ACTA N° 994
Jorge Daniel Belenda,
Vocal Tercero.-
Marcelo Baldomir Kiener,
Vocal Primero.-
Luis Miguel Barletta,
Vicepresidente.-
Citas legales:Decreto 1172/03 Biblioteca
Decreto 1959/06 Biblioteca
Decreto 1759/72 (t.o. 1991) Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Por Tipo B)'
Ley 23.681 Biblioteca
Ley 19.549 Biblioteca
Ley 24.065 - artículo 56 Biblioteca
Ley 24.065 - artículo 63 Biblioteca
Ley 24.065 - artículo 76 Base de datos 'Biblioteca', Vistas '(Armar)'
Ley 24.065 - artículo 81  »· 
Nota ENRE 20.046 Biblioteca
Contrato de concesión Biblioteca
Código civil - artículo 2 Biblioteca
Código civil - artículo 3 Biblioteca
Acta ENRE 994/2008 Biblioteca